Analisis Pelaksanaan Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 Tentang Status Anak Luar Kawin

Transkripsi

1 JURNAL NANGGROE ISSN Volume 4 Nomor 1 (April 2015) Bagian Hukum Tata Negara Fakultas Hukum Universitas Malikussaleh ARTIKEL LEPAS Analisis Pelaksanaan Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 Tentang Status Anak Luar Kawin Hamdani 1 Abstrak Correspondence: ham_ukm@yahoo.co.uk 1. Fakultas Hukum Universitas Malikussaleh Kasus tentang penetapan status anak yang diajukan oleh Machica Mokhtar selaku pemohon kepada Mahkamah Konstitusi (MK) terhadap judicial review Pasal 2 dan Pasal 43 Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 atau Undang-Undang Perkawinan Pasal 28 huruf B UUD 1945 yang telah inkracht dengan keluarnya putusan MK Nomor 46/PUU-VIII/2010. Mahkamah Konstitusi memenangkan pemohon karena hak masyarakat yang telah diatur dalam UUD 1945 yang seharusnya diperoleh masyarakat ternyata dihapus oleh Undang-Undang. Mahkamah Konstitusi menetapkan Mohammad Iqbal Ramadhan anak dari perkawinan Machica Mokhtar dengan Moerdiono yang dilakukan di bawah tangan mendapatkan pengakuan oleh Undang-Undang setelah dilakukan analisis dan pengujian tes DNA terbukti bahwa Moerdiono adalah bapak biologis dari anaknya. Sehingga MK menetapkan segala hak yang melekat pada anaknya harus dipenuhi berdasarkan ketentuan peraturan perundangundangan. Kata Kunci: Putusan, Mahkamah Konstitusi, Anak Luar Kawin Analisis Putusan MK No.46/PUU-VIII/2010 Hamdani. (29-49) 29

2 LATAR BELAKANG Perkawinan adalah suatu ikatan antara seorang laki-laki dengan seorang perempuan sebagai pasangan hidup dan bertujuan membentuk sebuah institusi keluarga. Hal ini ditegaskan dalam Pasal 1 Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan yang mendefinisikan perkawinan sebagai ikatan lahir batin antara seorang pria dengan seorang wanita sebagai suami isteri dengan tujuan membentuk keluarga (rumah tangga) yang bahagia dan kekal berdasarkan Ketuhanan Yang Maha Esa. 49 Undang-Undang Perkawinan juga mengatur sahnya perkawinan. Pasal 2 menyatakan bahwa: (1) Perkawinan adalah sah, apabila dilakukan menurut hukum masingmasing agamanya dan kepercayaannya itu. (2) Tiap-tiap Perkawinan dicatatkan menurut peraturan perundang-undangan yang berlaku. 50 Pasal 2 Undang-Undang Perkawinan bermakna bahwa perkawinan dapat dikatakan sah jika perkawinan tersebut dilakukan menurut agama dan kepercayaannya masing-masing. Apabila perkawinan telah dilaksanakan menurut hukum agama, langkah selanjutnya yang diperlukan adalah pencatatan perkawinan. Pencatatan perkawinan bagi orang beragama Islam dilakukan di Kantor Urusan Agama (KUA) sedangkan perkawinan bagi orang yang bukan beragama Islam dilakukan di Kantor Pencatatan Sipil. Pencatatan ini sebagai bentuk legitimasi perkawinan secara hukum. Namun, terdapat pula perkawinan yang tidak mendapat legitimasi hukum seperti perkawinan di bawah tangan. Perkawinan di bawah tangan adalah perkawinan yang sah secara agama tetapi tidak sah secara hukum negara. Salah satu akibat dari perkawinan di bawah tangan atau pernikahan sirri adalah terhadap status anak yang dilahirkan dari pernikahan tersebut. Oleh karena 49 Pasal 1 Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 1 tahun 1974 tentang Perkawinan (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 1974 Nomor 1). 50 Pasal 2 Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 1 tahun 1974 tentang Perkawinan (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 1974 Nomor 1). Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 30

3 itu, anak hasil dari pernikahan di bawah tangan dapat dikatakan anak sah secara hukum agama tetapi tidak sah secara hukum negara sebagai akibat tidak dicatatkan pernikahan kedua orang tuanya. Sehingga, anak hasil pernikahan di bawah tangan atau sirri dapat dikatakan sebagai anak luar kawin yang tidak sah secara negara. Akibatnya, banyak anak luar kawin tidak mendapatkan haknya sebagai subyek hukum. Masyarakat luas banyak yang mengatakan bahwa anak luar nikah dan anak yang lahir di luar perkawinan adalah anak haram, karena pernikahan kedua orang tuanya tidak sah secara hukum negara. Tetapi hal ini tidak berlaku jika dilihat dari hukum agama, apabila suatu perkawinan yang dilangsungkan memenuhi rukun dan syarat, maka perkawinan tersebut sah secara hukum agama. Akibat hukum diperoleh oleh anak yang lahir diluar perkawinan dan anak luar nikah secara negara antara lain: (1) Sulitnya mendapatkan akta kelahiran karena pernikahan orang tuanya tidak terdaftar; (2) Sulitnya mendapat perlindungan hukum dari negara; dan (3) Tidak dapat mendapatkan hak waris dari ayah biologisnya. PERMASALAHAN Berdasarkan uraian di atas yang menjadi permasalahannya adalah apakah tepat Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 mengenai anak luar kawin dalam perspektif Hukum Islam? PEMBAHASAN Pengujian Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 oleh Mahkamah Konstitusi Kewenangan Mahkamah Konstitusi (MK) melaksanakan prinsip checks and balances di mana menempatkan semua lembaga Negara dalam kedudukan yang setara sehingga timbullah keseimbangan dalam pengaturan Negara. Adapun kewenangan MK diatur secara jelas dalam Pasal 24C UUD Salah satu bentuk permasalahan negara yang diperuntukkan bagi kepentingan masyarakat yaitu pengujian Undang- Undang atau disebut dengan judicial review. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 31

4 Judicial review ini diajukan karena hak masyarakat yang telah diatur dalam UUD 1945 yang seharusnya diperoleh masyarakat ternyata dihapus oleh Undang- Undang. Salah satu contoh putusan MK tentang pengajuan judicial review terhadap pengujian Pasal 2 dan Pasal 43 Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 atau Undang-Undang Perkawinan Pasal 28 huruf B UUD 1945 yang telah inkracht dengan keluarnya Putusan MK Nomor 46/PUU-VIII/2010. Pengujian Undang-Undang Per-kawinan dilakukan untuk mengetahui keabsahan dari suatu perkawinan, karena perkawinan adalah suatu ikatan antara laki-laki dan perempuan yang tidak sedarah, dilakukan menurut agama atau kepercayaan masing-masing secara sah. Pengajuan pengujian Undang- Undang ini dilakukan karena adanya ketidak kesesuaian Pasal 28B ayat (1) UUD 1945 dengan Pasal 2 Undang- Undang Perkawinan. Salah satu syarat pengajuan pengujian Undang- Undang terhadap Undang-Undang Dasar 1945 adalah terdapatnya kedudukan hukum atau legal standing. Berdasarkan hukum acara Mahkamah Konstitusi Kedudukan hukum/legal standing adalah kedudukan/hak gugat yang menganggap hak atau kewenangan konstitusinya dirugikan oleh berlakunya Undang-Undang. 51 Artinya, berdasarkan hukum acara Mahkamah Konstisusi kedudukan hukum/legal standing dapat dikatakan sebagai pemohon yang hak konstitusinya dirugikan oleh Undang-Undang. Pemohon yang mengajukan legal standing secara otomatis mewakili kepentingan orang lain yang juga menganggap hak dan/atau kewenangan konstitusinya dirugikan oleh berlakunya Undang-Undang. 52 Pengajuan judicial review yang diajukan oleh Machica Mochtar dalam putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU- VIII/2010 tentang anak luar kawin kedudukan hukum/legal standingnya adalah Machica Mochtar dan Mohammad 51 Bambang Sutiyoso, Hukum Acara Mahkamah Konstitusi, (Bandung: Citra Aditya Bakti, 2006), hlm Bambang Sutiyoso, Hukum Acara Mahkamah Konstitusi, (Bandung: Citra Aditya Bakti, 2006), hlm.49. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 32

5 Iqbal Ramadhan (sebagai anak dari Machica Mochtar). Syarat sebagai pemohon tersebut harus terpenuhi karena persyaratan permohonan pengajuan judicial review tersebut merupa-kan syarat pengujian materiil. 53 Isi dari Pasal 51 Undang- Undang MK tentang syarat-syarat pengajuan legal standing menjelaskan bahwa Machica Mochtar adalah Warga Negara Indonesia yang dimana hak konstitusionalnya telah dirugikan dengan adanya Undang-Undang Perkawinan. Hak konstitusional dari Machica Mochtar yang dirugikan oleh Undang-Undang Perkawinan yaitu Pasal 2 ayat (1) dimana perkawinan adalah sah apabila dilakukan menurut hukum masing-masing agamanya dan kepercayaannya itu. Oleh karena itu, perkawinan yang dilakukan oleh Machica Mochtar dengan Alm. Moerdiono merupakan perkawinan yang sah karena telah dilakukan menurut agamanya yaitu Agama Islam. Perkawinan yang dilakukan oleh Machica Mochtar merupakan perkawinan yang sah, karena telah memenuhi rukun dan syarat perkawinan yang juga telah dijelaskan dalam Kompilasi Hukum Islam (KHI). Berdasarkan Pasal 28 ayat (1) UUD 1945 Machica Mochtar berhak membentuk keluarga dan melanjutkan keturunan melalui perkawinan yang sah. Sedangkan, Pasal 28 ayat (2) lebih menegaskan kepada hak Mohammad Iqbal Ramadhan (anak dari Machica Mochtar dan Alm. Moerdiono) akan kelangsungan hidup dan pelindungan dari kekerasan serta diskriminasi. Akibat dari ketidak pastian hukum untuk Machica Mochtar juga berakibat pula kepada anaknya Mohammad Iqbal Ramadhan. Berdasarkan Pasal 28B ayat (2) UUD 1945 seharusnya hak di atas didapat oleh Mohammad Iqbal Ramadhan, ternyata sejak lahir tidak didapatkan. Diskriminatif yang didapatkan oleh Mohammad Iqbal Ramadhan yaitu dihilangkannya asalusulnya dengan hanya 53 Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, angka 3, hlm.3. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 33

6 mencantumkan nama ibu (Machica Mochtar) dalam akta kelahirannya. Sehingga, mengakibatkan anak pemohon kehilangan haknya untuk kelangsungan hidup, tumbuh dan berkembang karena hanya memiliki hubungan keperdataan dengan ibunya. Sedangkan suami dari pemohon tidak memiliki kekuatan hukum untuk memelihara, mengasuh dan membiayai anak pemohon. Setelah menimbang pokok permohonan dan permasalahan, faktor yang menentukan sahnya perkawinan adalah syarat-syarat yang ditentukan oleh agama dari masing-masing pasangan calon mempelai. Sedangkan, tentang pencatatan perkawinan tersebut merupakan kewajiban administratif. Pentingnya pencatatan secara administratif menurut Mahkamah Konstitusi dapat dilihat dari 2 (dua) persperktif. Maksud pencatatan secara administratif yang pertama adalah sebagai jaminan perlindungan, pemajuan, penegakan dan pemenuhan hak asasi manusia yang bersangkutan yang merupakan tanggung jawab negara dan harus dilakukan sesuai dengan prinsip negara hukum yang demokratis yang diatur serta dituangkan dalam peraturan perundang-undangan. 54 Sedangkan yang kedua pencatatn secara administratif dimaksudkan dengan dimilikinya bukti otentik perkawinan, hak-hak yang timbul sebagai akibat perkawinan dapat terlindungi dan terlayani dengan baik, karena tidak diperlukan proses pembuktian yang memakan waktu, uang, tenaga, dan pikiran yang lebih banyak, seperti pembuktian mengenai asal-usul anak dalam Pasal 55 UU 1/ MK berpendapat bahwa tidak tepat dan tidak adil jika hukum membebaskan laki-laki yang menyebabkan kehamilan dan kelahiran anak tersebut. Mahmakah Konstitusi juga menjelaskan adanya perkembangan teknologi yang dapat membuktikan bahwa anak tersebut merupakan anak dari laki-laki yang menghamili ibunya. Walaupun hubungan anak dengan seorang lakilaki tidak hanya tergantung akan hubungan perkawinan tetapi, juga 54 Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, hlm Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, hlm.34. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 34

7 dapat didasarkan dengan pembuktian hubungan darah anatar anak dengan laki-laki sebagai bapaknya. Oleh karena itu, pengajuan judicial review ini yang dirugikan adalah anak yang dilahirkan dari pernikahan tersebut. Sehingga, Mahmakah Konstitusi lebih melindungi anak dalam perlindungan hukum. Pelaksanaan Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 Pasal 1 Undang-Undang Nomor 23 Tahun 2002 menjelaskan bahwa anak merupakan seorang yang belum berusia 18 tahun, termasuk anak yang masih dalam kandungan. 56 D.Y. Witanto menjelaskan bahwa anak merupakan sosok yang akan memikul tanggung jawab di masa yang akan datang, sehingga tidak berlebihan jika negara memberikan suatu perlindungan bagi anak-anak dari perlakuan-perlakuan yang dapat menghancurkan masa depannya. 57 Dengan demikian, anak merupakan penerus dari suatu keluarga sehingga mendapat perlindungan dari negara karena memiliki peranan besar di masa yang akan datang. Permasalahan yang sering berbangkit pada kelahiran anak, misalnya faktor lingkungan, pendidikan, kemapanan ekonomi, dan kemapanan sosial. 58 Salah satu contoh permasalahan yang berbangkit adalah anak luar kawin. Oleh karena itu, penjelasan dari D.Y Witanto dapat dipahami mengandung dua pengertian yakni anak lahir dari perkawinan kedua orang tuanya yang tidak sah secara hukum dan/atau anak luar kawin yang lahir akibat dari pemerkosaan atau perzinahan. Anak Luar Kawin Berdasarkan Proses Kelahiran Anak luar kawin yang dilahirkan dari akibat hubungan seorang laki-laki dengan seorang wanita, yaitu: - anak luar kawin - anak hasil perkawinan di bawah tangan/ siri 56 Pasal 1 Undang-undang Republik Indonesia Nomor 23 Tahun 2002 tentang Perlindungan Anak (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 2002 Nomor 109). 57 D.Y. Witanto, Hukum Kekeluargaan Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin, (Jakarta: Pustakaraya, 2012), hlm Ibid, hlm.9. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 35

8 - anak yang lahir tanpa adanya ikatan perkawinan D.Y.Witanto kemudian menjelaskan lebih lanjut mengenai macam-macam anak luar kawin, yaitu: 1. Anak luar kawin yang dapat diakui, yaitu anak yang dapat diakui oleh orang tua biologisnya sehingga memiliki hubungan keperdataan dengan kedua orang tuanya. 2. Anak Mula nah yaitu anak yang dilahirkan oleh seorang wanita yang di li an oleh suaminya, maka status anak tersebut berubah menjadi anak tidak sah (mula nah) dan kedudukan dimata hukum sama dengan anak zina yang hanya memiliki hubungan keperdataan dengan ibunya. 3. Anak Syubhat yaitu anak yang lahir dari suatu hubungan badan seorang laki-laki dengan seorang perempuan atas dasar kekeliruan dan bukan disengaja atau direkayasa. 59 Anak luar kawin yang telah dijelaskan oleh D.Y. Witanto dibedakan menurut bagaimana anak luar kawin tersebut dilahirkan. Undang-Undang Perkawinan secara jelas mengatur bahwa suatu perkawinan harus sah secara agama/kepercayaan dan dicatat secara administrasi negara yang berguna mendapat legitimasi hukum (Pasal 2 ayat (1) dan (2) Undang- Undang Perkawinan). Pengaturan tersebut berakibat sebagian pelaksanaan penikahan di Indonesia tidak sah karena perkawinan mereka hanya dilakukan menurut hukum masing-masing agama. Indonesia adalah negara hukum, untuk memenuhi ketertiban hukum maka perkawinan tersebut harus dicatatkan. Oleh karena itu, perkawinan yang dilakukan menurut hukum masing-masing agama atau perkawinan dibawah tangan akan mengakibatkan pada status anak hasil dari perkawinan tersebut menjadi tidak sah. Status anak yang lahir dari perkawinan menurut hukum masingmasing agama dan kepercayaannya 59 Ibid, hlm Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 36

9 juga dialami oleh anak Machica Mochtar yaitu Muhammad Iqbal Ramadhan bin Moerdiono. Status Iqbal sebagai anak yang lahir karena perkawinan kedua orang tuanya yang menikah menurut hukum agama dan kepercayaanya dijelaskan dalam Putusan MK Nomor 46/PUU-VIII/2010 dalam alasan-alasan permohonan uji materil Undang-Undang Perkawinan, yakni : sejak lahirnya anak Pemohon telah mendapatkan perlakuan diskrimi-natif yaitu dengan dihilangkannya asal-usul dari anak Pemohon dengan hanya mencantumkan nama Pemohon dalam Akta Kelahirannya dan negara telah menghilangkan hak anak untuk kelangsungan hidup, tumbuh dan berkembang karena dengan hanya mempunyai hubungan keperdataan dengan ibunya menyebabkan suami dari Pemohon tidak mempunyai kewajiban hukum untuk memelihara, mengasuh dan membiayai anak Pemohon. 60 Alasan tersebut di atas menjelaskan bahwa, anak dari pemohon yang juga menjadi pemohon tidak mendapatkan haknya sebagaimana yang dijelaskan dalam 28D ayat (1) UUD Sebelum keluarnya Putusan MK tentang anak luar kawin yang telah dijelaskan di atas bahwa, anak luar kawin dapat mencangkup anak luar kawin yang lahir dari pernikahan dibawah tangan dan anak hasil perzinahan. Permasalahannya status anak yang tidak sah baik anak luar kawin akibat pernikahan di bawah tangan dan/atau perzinahan/pemerkosaan memberikan dampak bagi kehidupan anak tersebut. Salah satu dampak yang ditimbulkan dari status anak yang tidak sah adalah kesulitan mendapatkan akta kelahiran. Putusan MK tersebut berbunyi Anak yang dilahirkan di luar perkawinan mempunyai hubungan perdata dengan ibunya dan keluarga ibunya serta dengan laki-laki sebagai ayahnya yang dapat dibuktikan berdasarkan ilmu pengetahuan dan teknologi dan/atau alat bukti lain menurut hukum mempunyai hubungan darah, termasuk hubungan perdata dengan keluarga ayahnya Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, hlm Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, hlm.37. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 37

10 Maksud dari putusan tersebut adalah anak luar kawin akan menjadi anak yang sah jika terbukti setelah dilakukan sebuah pembuktian baik melalui ilmu pengetahuan dan teknologi. Pembuktian melalui ilmu pengetahuan dan tehnologi adalah dengan melakukan tes golongan darah atau DNA (Deoksiribo Nuklead Acid). Tes golongan darah (DNA) tersebut berguna untuk mengetahui apakah ada kesamaan golongan darah anak dengan ayah dan keluarga ayahnya. Selain, anak luar kawin yang dilahirkan dari pernikahan sirri, tes DNA juga dapat digunakan untuk pembuktian hubungan biologis anak luar kawin dari hasil perzinahan. Anak luar kawin dari hasil perzinahan oleh masyarakat dipandang sebagai anak dalam kelompok yang paling rendah kedudukannya dibandingkan dengan golongan anak-anak yang lain. 62 Menurut Ali Afandi anak zina tidak dapat diakui oleh orang tua biologisnya sebagaimana anak sumbang. Anak sumbang yaitu anak yang lahir dari perhubungan seorang lelaki dan perempuan, sedangkan diantara mereka terdapat larangan kawin, karena masih sangat dekat hubungan kekeluargaanya. 63 Anak luar kawin hasil dari perzinahan atau perkawinan dibawah tangan tidak dapat mewarisi dan hubungan lainnya termasuk wali dalam perkawinan. 64 Pengaturan anak luar kawin hasil dari perzinahan menurut hukum Islam bertolak belakang dengan Putusan MK yang menjelaskan bahwa anak luar kawin dapat mempunyai hubungan keperdataan dengan ayah dan keluarganya apabila terbukti setelah dilakukan tes DNA. Hal ini tentunya akan berpengaruh kepada kewajiban pemenuhan hak keperdataan lain yang semestinya tidak menjadi kewajiban seperti perwalian nikah dan waris. Jika tetap dipaksakan ayah biologis menjadi wali nikah anaknya tentunya berakibat pada 62 D.Y. Witanto, Hukum Kekeluargaan Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin, (Jakarta: Pustakaraya, 2012), hlm Ali Afandi, Hukum Waris, Hukum Keluarga, Hukum Pembuktian, (Jakarta: Rineka Cipta, 2000), hlm Amir Syarifudin, Hukum Kewarisan Islam, (Jakarta: Prenada Media, 2005). hlm Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 38

11 tidak sahnya pernikahan anak tersebut. Pendapat Hakim Mahkamah Konstitusi Pemenuhan hak-hak anak yang terlahir dari suatu perkawinan, terlepas dari sah atau tidaknya perkawinan tersebut menurut hukum negara, tetap anak luar kawin harus memiliki hubungan darah dengan ayah kandung/biologis. Setelah memiliki hubungan darah maka anak luar kawin menjadi kewajiban kedua orang tua kandung atau kedua orang tua biologisnya. 65 Artinya, pemenuhan hak atas anak luar kawin harus dipenuhi oleh orang tua biologis atau orang tua kandung terlepas dari bagaimana cara anak tersebut dilahirkan, apakah melalui perkawinan yang sah maupun tidak sah, tetap mendapat hubungan keperdataan dengan ayah kandung atau ayah biologisnya. Sementara itu, dalam desenting opinion Maria Farida Indrati salah seorang hakim juga sepakat dengan adanya Pasal 2 ayat (2) Undang- Undang Perkawinan dimana berguna untuk tertib administrasi dan juga berguna untuk perlindungan hukum bagi istri dan anak. Sedangkan dalam amar putusan MK belum/tidak menjelaskan akan penting atau tidaknya pencatatan suatu perkawinan. Sepakatnya Maria Farida Indrati dikarenakan masih banyak masyarakat Indonesia yang masih melakukan perkawinan dibawah tangan, dimana anak sebagai pihak yang dirugikan dengan adanya perkawinan sirri atau dibawah tangan. Berdasarkan disenting oponion dari Maria Farida Indriati menjadikan ketidak konsistenan pendapat yang dia berikan untuk masalah anak luar kawin. Sehingga, pendapatnya tetap memberikan stigma haram 66 pada anak luar kawin dan secara otomatis anak luar kawin tetap memiliki hubungan keperdataan dengan ibu dan keluarga ibunya. Stigma yang diberikan kepada anak menjadikan anak tersebut memiliki kerugian secara sosial-psikologis, yang sebenarnya dapat dicegah dengan 65 Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, hlm Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, baris ke-5, hlm. 44. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 39

12 tetap mengakui hubungan anak dengan bapak biologisnya. 67 Hukum Islam menjelaskan anak mempunyai hak mulai dari dalam kandungan sampai lahir dan besar. 68 Jumni Nelly menjelaskan bahwa anak luar kawin dibagi menjadi 2 (dua) kategori yaitu anak luar kawin yang dibuahi tidak dalam perkawinan yang sah, namun dilahirkan dalam perkawinan 69. Anak luar kawin yang dijelaskan oleh Jumni Nelly adalah anak luar kawin karena perzinahan dan anak luar kawin dalam perkawinan yang sah. Menurut Fiqh Islam anak luar kawin adalah anak zina. 70 Penjelasan di atas memberikan pengertian bahwa anak luar kawin yang ada dalam Hukum Islam dapat dibedakan menjadi anak luar kawin karena perzinahan dan anak luar kawin yang dilahirkan dalam perkawinan yang sah secara agama, tetapi duluan hamil sebelum pernikahan yang sah orang tuanya. Pembagian Anak Luar Kawin Berdasarkan Proses Kelahiran Hukum Islam menjelaskan anak luar kawin yang berasal dari perkawinan kedua orang tuanya yang sah dan telah memenuhi syarat dan ketentuan yang ada. Hanya saja ada suatu persoalan yang menyebabkan perkawinan dari kedua orang tuanya awalnya sah menjadi tidak sah. Misalnya dalam hukum di Indonesia selain harus menikah menurut masing-masing agama, perkawinan tersebut harus didaftarkan kepada lembaga pencatat perkawinan yang telah disediakan oleh pemerintah. Hukum Islam juga menjelaskan bahwa anak luar kawin merupakan anak yang lahir dari suatu perzinahan 71 dan bukan pula karena kepemilikan (budak) Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU- VIII/2010, baris ke-6, hlm Indah Purbasari, Hukum Perkawinan Islam Sebagai Hukum Positif di Indonesia,(Surabaya: Imsa Media Utama, 2008), hlm D.Y. Witanto, Hukum Kekeluargaan Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin, (Jakarta: Pustakaraya, 2012), hlm Perzinahan merupakan hubungan badan antara laki-laki dan perempuan di luar nikah. 71 M Nurul Irfan, Nasab & Status Anak dalam Hukum Islam, (Jakarta: AMZAH, 2012), hlm Ibnu Rusyd diterjemahkan oleh Imam Ghazali Said dan Achmad Zaidun, 2007, Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 40

13 Berdasarkan penjelasan di atas, maka ada tiga situasi anak yang dilahirkan dari hasil hubungan seorang laki-laki dengan wanita, yaitu: - anak lahir diluar perkawinan - anak lahir dari hasil perzinahan - anak lahir dari pernikahan yang sah secara agama Berbeda halnya dengan anak luar kawin yang kedua orang tuanya telah melakukan perkawinan yang sah dengan anak luar kawin karena perzinahan. Hukum Islam memandang anak luar kawin tersebut adalah berbeda karena dilihat dari hubungan kedua orang tuanya tersebut. Berdasarkan penjelasan Nurul Irfan saksi ahli dalam kasus Machica Mochtar bahwa Islam mengenal konsep anak zina yang hanya bernasab kepada ibu kandungnya, namun ini bukan anak dari perkawinan sah (yang telah memenuhi syarat dan rukun). Anak yang lahir dari perkawinan sah secara Islam, meskipun tidak dicatatkan pada instansi terkait, tetap harus bernasab kepada kedua bapak dan ibunya. 73 Istilah anak yang lahir di luar perkawinan, tepat untuk kasus Machica, mengingat anak yang lahir itu sebagai hasil perkawinan dengan memenuhi syarat dan rukun secara agama, namun tidak tercatat. Jadi bukan sebagaimana berkembangnya persepsi yang salah yang menganggap kasus anak dari Machica dengan Moerdiono sebagai anak hasil zina. Kasus tersebut merupakan anak yang dilahirkan di luar perkawinan karena perkawinannya hanya memenuhi Pasal 2 ayat 1 UU Nomor 1 Tahun 1974, dan tidak memenuhi Pasal 2 ayat 2 UU Nomor 1 Tahun Pada dasarnya perkawinan di Indonesia harus dilaksanakan dengan prosedur sesuai dengan Pasal 2 ayat 1 dan 2 Undang- Undang Nomor 1 Tahun 1974 Tentang Perkawinan, itulah yang dimaksud dengan perkawinan yang sesungguhnya menurut UU No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan. Bidayatul Mujtahid Analisa Fiqih Para Mujtahid 3, (Jakarta: Pustaka Amani, 2007), hlm Putusan Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia Nomor 46/PUU-VIII/2010, Point 10, hlm. 13. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 41

14 Jika perkawinan dilakukan hanya mengikuti Pasal 2 ayat 1 saja, maka perkawinan itu disebut luar perkawinan, oleh karena itu Pasal 43 ayat 1 Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 Tentang Perkawinan itu tidak berdiri sendiri, sangat berkaitan dengan adanya perkawinan sebagaimana diatur oleh Pasal 2 UU No. 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan. Disebut luar perkawinan, karena perkawinan itu dilakukan di luar prosedur pada Pasal 2 ayat 2. Tidak bisa luar perkawinan itu diartikan sebagai perzinaan, karena perbuatan zina itu dilakukan sama sekali tanpa ada perkawinan, beda sekali antara luar perkawinan dengan tanpa perkawinan. Oleh karena itu jika disebut perkawinan sudah pasti perkawinan itu sudah dilakukan minimal sesuai dengan Pasal 2 ayat 1 Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 Tentang Perkawinan, itulah yang disebut luar perkawinan, sedangkan perzinaan sama sekali tidak tersentuh dengan term perkawinan. Hak Anak Menurut Hukum Islam Terdapat tujuh hak-hak seorang anak yang harus dipenuhi orang tuanya demi kelangsungan hidupnya. Apabila salah satu hak di atas tidak terpenuhi, akan menimbulkan dampak bagi perkembangan anak tersebut. Salah satu bentuk tidak terpenuhinya hak anak tersebut adalah tidak terpenuhinya hak anak menurut Hukum Islam, yaitu pertama, hak mendapatkan persusuan, Kedua, hak mendapatkan perlindungan untuk hidup, ketiga, hak mendapatkan perlindungan dalam segala bentuk diskriminasi, keempat, hak mendapatkan nama baik, kelima, hak mendapatkan nasab, Keenam, hak mendapatkan pendidikan dan pengajaran, ketujuh, hak mendapatkan perlindungan dari segala macam bentuk diskriminasi. Anak luar kawin tidak mendapatkan apa yang menjadi haknya sebagai anak. Seperti diskriminasi akibat stigma negatif masyarakat, tidak terjaminnya penafkahan, tidak terjaminnya pendidikan. Anak luar kawin yang dijelaskan dalam Putusan MK Nomor 46/PUU- VIII/2010, bahwa anak yang Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 42

15 lahir karena perkawinan sirri atau dibawah tangan dapat diakui sebagai anaknya. Dengan ketentuan sebagai berikut: Anak yang dilahirkan di luar perkawinan mempunyai hubungan perdata dengan ibunya dan keluarga ibunya serta dengan laki-laki sebagai ayahnya yang dapat dibuktikan berdasarkan ilmu pengetahuan dan teknologi dan/atau alat bukti lain menurut hukum mempunyai hubungan darah, termasuk hubungan perdata dengan keluarga ayahnya. Dengan demikian, anak yang lahir dari perkawinan di bawah tangan atau perkawinan sirri tidak perlu adanya tes golongan darah karena telah diketahui ayah biologisnya. Perkawinan sirri merupakan perkawinan yang sah, hanya saja perkawinan tersebut tidak dicatatkan sebagai tertib administrasi selaku warga negara yang menjadikan perkawinan tersebut menjadi tidak sah. Meskipun anak luar kawin dianggap anak yang tidak sah tetapi anak luar kawin memiliki nasab dari orang tuanya. Wahbah al-zuhaili menjelaskan nasab sebagai sandaran yang kokoh untuk meletakkan suatu hubungan kekeluargaan berdasarkan kesatuan darah atau pertimbangan. 74 Menurut Wahbah nasab akan diberikan kepada anak apabila memiliki hubungan darah atau suatu pertimbangan tertentu yang telah ditentukan. Sedangkan nasab menurut Ibn Arabi yaitu: percampuran air antara seorang laki-laki dengan seorang perempuan menurut keturunan-keturunan syar i. 75 Ibn Arabi menjelaskan bahwa nasab akan diperoleh apabila adanya suatu percampuran antara laki-laki dan perempuan dan telah memenuhi syarat-syarat yang telah ditentukan dalam Hukum Islam. Pemberian nasab kepada anak luar kawin timbul akibat dari masa kehamilan. Sesuai dengan pendapat para fuqaha juga dari golongan Syi ah yang menyepakati 74 D.Y. Witanto, Hukum Kekeluargaan Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin, (Jakarta: Pustakaraya, 2012), hlm Ibid, hlm.78. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 43

16 batas minimal masa kehamilan adalah enam bulan. 76 Pendapat batas minimal tersebut berdasarkan pada firman Allah SWT dalam surah Al-Ahqaf (46) ayat 15 yang artinya mengadungnya sampai menyapihnya adalah tiga puluh bulan 77 dan Surah Luqman (31) ayat 14 yang artinya dan menyapihnya selama dua tahun. 78 Firman Allah SWT diperkuat oleh pendapat Ibnu Abbas yang berkata kepada Khalifah Utsman: seandainya aku diminta menyelesaikan masalah kalian atas dasar Alqur an niscaya permasalahan kalian akan terselesaikan, betapa Allah telah berfirman mengandungnya sampai menyapihnya adalah tiga puluh bulan sehingga waktu yang dibutuhkan untuk mengadung cukup dengan enam bulan. 79 Selain batas minimal, adapun pendapat maksimal yang dijelakan berdasarkan nash al-qur an secara tegas, sehingga menimbulkan berbagai macam kontradiksi dan perbedaan pemahaman. Pendapat akan batas maksimal kehamilan dimunculkan oleh para ulama mazhab karena bersifat temporer dan kasuistik, sehingga tidak ada standar pasti yang dapat di pegang sebagai pendapat yang benar. 80 Artinya, batas maksimal suatu kehamilan khususnya anak luar kawin timbul akibat suatu permasalahan pada suatu kasus yang umumnya terjadi. Adapun pendapat dari ulama mazhab yang dijelaskan oleh Syekh al-mufid yakni seorang perempuan dan seorang laki-laki menikah, lalu melahirkan seorang anak dalam keadaan hidup dan sempurna bentuknya sebelum enam bulan, anak tersebut tidak bisa dikaitkan (nasabnya) dengan suaminya. 81 Maksudnya, anak yang lahir sebelum 6 (enam) bulan setelah berhubungan badan maka anak tersebut tidak dapat memiliki nasab 76 M. Nurul Irfan, Nasab dan Status Anak dalam Hukum Islam, (Jakarta: Amzah, 2012), hlm Ibid. 78 Ibid. 79 Ibid, hlm Ibid, hlm D.Y. Witanto, Hukum Kekeluargaan Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin, (Jakarta: Pustakaraya, 2012), hlm.80. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 44

17 dengan ayahnya. Apabila suami istri bersengketa tentang lama waktunya berhubungan badan maka ucapan istri yang akan digunakan sebagai bukti atau petunjuk. 82 Pendapat tersebut sependapat dengan ulama dari kalangan Hanafi apabila kelahiran anak itu kurang dari enam bulan, maka menurut kesepakatan ulama fiqh, anak yang lahir itu tidak bisa dinasabkan kepada suami wanita tersebut. 83 Anak luar kawin dalam Hukum Islam masuk dalam kategori yang kedua bersama dengan anak li an. Anak li an disebut dengan anak mula nah, dimana anak yang lahir dari istri yang telah di li an oleh suamianya, apabila li an tersebut terbukti maka status anak tersebut menjadi tidak sah (mula nah) dan dimata hukum sama dengan anak zina. 84 Akibat hukum dari status yang didapat oleh anak zina dan anak li an adalah anak tersebut secara langsung tidak ada hubungan nasab dengan ayahnya bahkan tidak wajib memberikan nafkah dan hanya memiliki hubungan secara manusiawi saja. 85 Karena tidak memiliki hubungan nasab dengan ayahnya maka tidak dapat mewarisi dan apabila anak tersebut perempuan maka ayahnya tidak dapat menjadi wali dalam perkawinan juga tidak dalam hubungan lainnya 86, kecuali hubungan sesama manusia. Pendapat ini diperjelas dengan adanya hadis nabi yang disepakati oleh para ulama dari berbagai kalangan mazhab. Adapun sabda nabi yang dijelasakan oleh hadits yang diriwatkan Muslim yakni dari Abu Hurairah sesungguhnya Rasulullah SAW bersabda: Anak itu bagi yang meniduri istri (secara sah) yaitu suami, sedangkan bagi pezina ia hanya berhak mendapatkan batu Ibid, hlm M. Nurul Irfan, Nasab dan Status Anak dalam Hukum Islam, (Jakarta: Amzah, 2012), hlm Op. Cit, hlm Ibid, hlm Amir Syarifuddin, Hukum Kewarisan Islam, (Jakarta: Prenada Media, 2005), hlm M. Nurul Irfan, Nasab dan Status Anak dalam Hukum Islam, (Jakarta: Amzah, 2012), hlm.115. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 45

18 Sementara itu adapula pendangan paling keras disampaikan oleh ulama Syi ah Ismailah yang berpendapat bahwa anak zina tidak mewarisi dan tidak pula mewariskan baik dari ayah dan kerabatnya maupun dari ibu kerabatnya. Wali nikah bagi anak perempuan zina adalah wali hakim. Perempuan anak zina digolongkan ke dalam mar ah dani ah (perempuan yang martabatnya rendah). 88 Setelah keluarnya putusan MK memberikan suatu dampak akan nasab yang didapat oleh anak luar kawin. Putusan MK tidak menjelaskan bahwa anak luar kawin sebagaimana yang dimaksud. Berdasarkan kasus yang diajukan oleh Machica Mochtar, anak luar kawin yang dimaksud adalah anak yang lahir dari pernikahan sirri. Proses pencatatan adalah suatu prosedur yang wajib dilakukan oleh setiap warga negara Indonesia guna tertibnya hukum dan mendapat suatu jaminan dari negara. Proses pencatatan bagi anak luar kawin dapat dilakukan sesuai dengan ketentuan yang berlaku dan menurut peraturan perundang-undangan. Salah satu perkara yang sering kali diajukan di Pengadilan Agama adalah melakukan Itsbat nikah. Itsbat nikah menurut bahasa mengandung arti yaitu penetapan. Penetapan yang dimaksud didalam Pengadilan Agama adalah penetapan suatu perkawinan, di mana perkawinan tersebut dilakukan secara sirri atau di bawah tangan. Melakukan Itsbat nikah selain untuk mendapatkan pengakuan dari negara juga digunakan untuk mengurus kelengkapan dari perkawinan tersebut. Itsbat nikah berfungsi sebagai syarat utama untuk mendapatkan akta nikah yang digunakan untuk mengurus berbagai macam keperluan. Jika dalam perkawinan tersebut telah memiliki seorang anak maka membutuhkan sebuah akta kelahiran guna kepentingan anak tersebut. Apabila anak tersebut tidak memiliki akta kelahiran dan orang tuanya tidak memiliki akta nikah maka anak tersebut dapat dikatakan sebagai anak luar kawin. Sehingga anak luar 88 Ibid, hlm Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 46

19 kawin tersebut tidak dapat dikatakan sebagai anak yang sah. PENUTUP 1. Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 tentang anak luar kawin menjelaskan bahwa anak luar kawin dapat memiliki hubungan keperdataan dengan ayah dan keluarga ayahnya dengan pembuktian menggunakan ilmu pengetahuan dan tehnologi (tes DNA). Keluarnya Putusan MK dilatar belakangi judicial review terhadap Pasal 2 ayat (2) Undang-Undang Perkawinan dan Pasal 43 ayat (1) UUD 1945, dimana pemohon Macicha merasa hak konstitusionalnya tidak terpenuhi akibat pengaturan yang mengategorikan Mohammad Iqbal Ramadhan sebagai anak luar kawin dikarenakan anak yang lahir dari perkawinan sirri. Anak luar kawin dalam perspektif Hukum Islam merupakan anak hasil zina sedangkan menurut Undang-Undang Perkawinan mencangkup anak hasil perkawinan sirri dan anak hasil zina. Amar Putusan MK memaknai anak luar kawin sebagai anak luar kawin hasil perkawinan sirri maupun anak luar kawin hasil perzinahan. Oleh karena itu, putusan MK ini tidak membedakan anak luar kawin hasil pernikahan sirri dan hasil zina. Namun, pengesahan ini justru akan melanggar ketertiban hukum dalam pencatatan perkawinan. Sehingga, adanya penafsiran putusan MK bahwa anak luar kawin hasil zina boleh mendapatkan seperti/sama dengan anak hasil pernikahan sirri. 2. Putusan MK apabila tidak dilaksanakan akan menimbulkan dampak kebingungan dalam pencatatan anak khususnya anak luar kawin. Selain itu, kekhawatiran yang ditimbulkan yakni mengenai keabsahan anak yang akan dicatatkan. Sedangkan, putusan MK bertujuan untuk melindungi status anak dan Undang-Undang perkawinan bertujuan untuk melindungi suatu perkawinan. Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 47

20 DAFTAR PUSTAKA Buku/Jurnal/Makalah Afandi, Ali Hukum Waris, Hukum Keluarga, Hukum Pembuktian. Jakarta: Rineka Cipta. Amiruddin dan Zainal Askin Pengantar Metode Penelitian Hukum. Jakarta: Raja Grafindo Persada. Ibrahim, Johny Teori & Metodologi Penelitian Hukum Normatif. Cetakan ke-4. Malang: Bayumedia Publishing. Latif, Abdul Fungsi Mahkamah Konstitusi dalam Upaya Mewujudkan Negara Hukum Demokratis. Yogyakarta: Kreasi Total Media. Martiman, MR Prodjohamidjojo Hukum Perkawinan Indonesia. Jakarta: Indonesia Legal Center Publishing. Nurul, M Irfan Nasab & Status Anak dalam Hukum Islam. Jakarta: Amzah. Penetapan Pengadilan Agama Tanggerang Nomor 46/Pdt.P/2008/PA.Tgrs tentang Itsbat Nikah. Purbasari, Indah Hukum Perkawinan Islam (Sebagai Hukum Positif diindonesia). Surabaya: Imsa Media Utama. Rusyd, Ibnu (Penerjemah, Imam Ghazali Said, dan Achmad Zaidun), Bidayatul Mujtahid Analisa Fiqih Para Mujtahid 3. Jakarta: Pustaka Amani. Soekanto, Soerjono dan Sri Mamudji Penelitian Hukum Normatif Suatu Tinjauan Saingkat. Cetakan ke-11. Jakarta: Raja Grafindo Persada. Sutiyoso, Bambang Hukum Acara Mahkamah Konstitusi. Bandung: Citra Aditya Bakti. Syarifuddin, Amir Hukum Kewarisan Islam. Jakarta: Prenada Media. Thontowi, Jawahir Hukum Acara Mahkamah Konstitusi Republik Indonesia. Bandung: Citra Aditya Bakti. Witanto, D.Y Hukum Keluarga Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin. Jakarta: Prestasi Pustakaraya. Perundang-Undangan Instrusi Presiden Nomor 1 tahun 1991 tentang Kompilasi Hukum Islam. Kitab Undang-Undang Hukum Perdata (KUHPerdata/BW). Peraturan Daerah Kota Surabaya Nomor 5 Tahun 2011 tentang Penyelenggaraan Administrasi Kependudukan. Peraturan Pemerintah Republik Indonesia Nomor 9 Tahun 1975 tentang Pelaksanaan Undang- Undang Nomor 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan. Putusan Mahkamah Konstitusi Nomor 46/PUU-VIII/2010 tentang Anak Luar Kawin. Undang-Undang Dasar Negara Republik Indonesia Tahun Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 48

21 Undang-Undang Nomor 1 Tahun 1974 tentang Perkawinan (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 1974 Nomor 1). Undang-Undang Nomor 23 Tahun 2002 tentang Perlindungan Anak (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 2002 Nomor 109). Undang-Undang Nomor 24 Tahun 2003 tentang Mahkamah Konstitusi (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 2003 Nomor 98). Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 tentang Peradilan Agama (Lembaran Negara Republik Indonesia Tahun 2006 Nomor 22). Jurnal Hukum Tata Negara NANGGROE: Volume 4 Nomor 1 (April 2015) 49