BAB II TINJAUAN UMUM TENTANG KONTRAK. dipahami secara keliru / rancu. Banyak sekali pelaku bisnis mencampuradukkan

Transkripsi

1 BAB II TINJAUAN UMUM TENTANG KONTRAK A. Pengertian Kontrak Dalam praktik kehidupan pengertian kontrak atau perjanjian terkadang dipahami secara keliru / rancu. Banyak sekali pelaku bisnis mencampuradukkan kedua istilahtersebut seolah merupakan pengertian yang berbeda. Burgerlijk wetboek /BWmenggunakan istilah overenkomst atau contrack untuk pengertian yang sama. Hal ini secara jelas dapat disimak dari judul Buku III title Kedua tentang Perikatan-perikatan yang Lahir dari Kontrak atau Perjanjian yang dalam bahasa aslinya (Belanda), yaitu : Van verbintenissen die uit contract of Overeenkomst geboren worden. Pengertian ini juga didukung pendapan banyak sarjana, antara lain :Hofmann, j.satrio, Soetojo Prawirohamidjojo dan Marthalena Pohan, Mariam Darus Badrulzaman, Purwahid Patrik, Tirtodiningrat dan Jacob Hans Niewenhuis yang menggunakan istilah kontrak dan perjanjian dalam pengertian yang sama. 7 Terhadap penggunaan istilah kontrak dan perjanjian ini, saya sependapat dengan beberapa sarjana tersebut diatas yang memberikan pengertian yang sama antara kontrak dengan perjanjian. karena disebabkan fokus kajian saya berlandaskan pada perspektif Burgerkijk Wetboek (BW), dimana antara 7 Agus Yudha Hernoko, Hukum Perjanjian asas Proporsionalitas dalam kontrak Komersil, Jakarta : Kencana Prenada Media Group, 2010, Hal

2 14 perjanjian atau persetujuan (overeenkomst) mempunyai pengertian yang sama dengan kontrak (contract). Selain itu, dalam praktik kedua istilah tersebut juga digunakan dalam kontak Komersil, misal : Perjanjian Waralaba, Perjanjian sewa guna usaha, kontrak kerjasama, kontrak kerja kontruksi. oleh karena itu, dalam penelitian ini kedua istilah tersebut akan digunakan bersama-sama, hal ini bukan berarti menunjukkan adanya inkonsistensi penggunaan istilah pada diri Penulis terhadap penggunaan istilah, namun semata-mata untuk memudahkan pemahaman terhadap rangkaian kalimat yang disusun. Berdasarkan Pasal 1313 Kitab Undang-undang Hukum Perdata yang dimaksud dengan Perjanjian adalah suatu perbuatan dimana satu orang atau lebih mengikatkan dirinya terhadap satu orang atau lebih. Para sarjana menyatakan bahwa rumusan Pasal 1313 KUHPerdata diatas memiliki banyak kelemahan,salah satunya adalah Abdul Kadir Muhammad. Abdul Kadir Muhammad menyatakan kelemahan-kelemahan Pasal 1313 KUHPerdata adalah sebagai berikut : 8 1. Hanya menyangkut sepihak saja Hal tersebut dapat diketahui dari perumusan satu orang atau lebih mengikatkan dirinya terhadap satu orang atau lebih. Kata mengikatkan sifatnya hanya datang dari satu pihak saja tidak dari dua pihak. seharusnya dirumuskan saling mengikatkan diri jadi ada consensus antara pihak-pihak. 8 Apit Nurwidijanto, Pelaksanaan perjanjian pemborongan Bangunan Pda PT.Puri Kencana Mulyapersada di Semarang, Tesis, Ilmu Hukum, Universitas Diponegoro,2007, hal.14

3 15 2. Kata pembuatan mencakup juga tanpa consensus Arti perbuatan termasuk juga tindakan melaksanakan tugas tanpa kuasa, tindakan melawan hukum yang tidak mengandung consensus. Seharusnya dipakai kata persetujuan. 3. Tanpa menyebut tujuan Dalam Pasal 1313 KUHPerdata tersebut tidak disebutkan tujuan mengadakan perjanjian, sehingga para pihak yang mengikatkan diri tidak memiliki tujuan yang jelas untuk apa perjanjian tersebut dibuat. 4. Pengertian perjanjian terlalu luas Pengertian perjanjian dalam pasal 1313 KUHPerdata terlalu luas karena mencakup juga pelangsungan perkawinan dan janji perkawinan yang diatur dalam lapangan hukum keluarga. Sehubungan dengan hal diatas tersebut, maka defenisi perjanjian atau kontrak perlu diperbaiki menjadi : 9 1. Perbuatan tersebut harus diartikan sebagai perbuatan hukum, yaitu perbuatan yang bertujuan untuk menimbulkan akibat hukum 2. Menambahkan perkataan atau saling mengikatkan dirinya dalam Pasal 1313 KUHPerdata. Pengertian yang lengkap dan sempurna mengenai pengertian atau defenisi dari perjanjian sangatlah sulit untuk kita dapatkan karena masing-masing sarjana mempunyai pendapat yang berbeda-beda, untuk itu agar mempermudah 9 Ibid, hal.15

4 16 pengertian kontrak dari para sarjana maka ada beberapa pendapat yang dikemukakan sebagai berikut : 1. Menurut Tan Kamelo Perjanjian atau kontrak adalah suatu hubungan hukum antara dua orang atau lebih yang didasarkanpada kata sepakat dengan tujuan untuk menimbulkan akibat hukum. 2. Menurut R. Subekti : suatu kontrak adalah suatu peristiwa dimana seorang berjanjia kepada seorang lainnya atau dimana dua orang itu saling berjanji untuk melaksanakan suatu hal Menurut Sudikno Mertokusumo : Kontrak adalah sebagai hubungan hukum antara dua pihak atau lebih berdasarkan kata sepakat untuk menimbulkan akibat hukum dimana masing-masing pihak mempunyai hak dan kewajiban dalam suatu kontrak tersebut. 11 Berdasarkan defenisi diatas terlihat bahwa dalam suatu perjanjian itu akan menimbulkan suatu hubungan hukum dari para pihak yang membuat kontrak. Masing-masing pihak terikat satu sama lain dan menimbulkan hak dan kewajiban diantara para pihak yang membuat perjanjian. sedangkan dalam praktiknya bukan hanya orang perorangan saja yang membuat kontrak/perjanjian, namun termasuk juga badan hukum yang merupakan subyek hukum. Dengan kata lain kontrak 10 Ibid, hal Ibid

5 17 adalah suatu perjanjian antara para pihak (dua pihak atau lebih) yang saling mengikat dirinya untuk melakukan suatu perbuatan hukum dalam bidang harta kekayaan. 12 Adapun unsur-unsur yang tercantum dalam hukum Perjanjian/kontrak dapat di kemukakan sebagai berikut : Adanya kaidah hukum Kaidah hukum perjanjian dapat terbagi menjadi dua macam, yakni tertulis dan tidak tertulis. Kaidah hukum dalam perjanjian tertulis adalah kaidah-kaidah hukum yang terdapat didalam peraturan perundang-undangan, traktat dan yurisprudensi. Sedangkan kaidah hukum perjanjian tidak tertulis adalah kaidah-kaidah hukum yang timbul, tumbuh, dan hidup dalam masyarakat, seperti : jual beli tahunan, jual beli lepas, dan lain sebagainya. Konsep-konsep hukum ini berasal dari hukum adat. 2. Subyek hukum Istilah lain dari subjek hukum adalah rechtperson. Rechtperson diartikan sebagai pendukung hak dan kewajiban. dalam hal ini yang menjadi subjek hukum dalam kontrak adalah kreditur dan debitur. Kreditur adalah orang yang berpiutang, sedangkan debitur adalah orang yang berutang. 3. Adanya prestasi 12 Ady Wibowo Sunarto. Hukum kontrak Terapeutik di Indonesia, Medan : Pustaka Bangsa Press, 2009, Hal.7 13 Salim H.S. Hukum Kontrak : Teori & Teknik Penyusunan Kontrak, Cet.II. Jakarta :Sinar Grafika,2004, Hal.4.

6 18 Prestasi adalah apa yang menjadi hak kreditur dan kewajiban debitur. suatu prestasi umumnya terdiri dari beberapa hal sebagai berikut : memberikan sesuatu ; berbuat sesuatu ; tidak berbuat sesuatu. 4. Kata ssepakat Didalam Pasal 1320 KUHPerdata ditentukan empat syarat syah nya perjanjian seperti dimaksud diatas, dimana salah satunya adalah kata sepakat (konsensus). Kesepakatan ialah persesuaian pernyataan kehendak antara para pihak. 5. Akibat Hukum Setiap perjanjian yang dibuat oleh para pihak akan menimbulkan akibat hukum. Akibat hukum adalah timbulnya hak dan kewajiban. Dengan demikian suatu perikatan belum tentu merupakan perjanjian, sedangkan perjanjian merupakan perikatan. atau dengan kalimat lain, bila defenisi dari pasal 1313 KUHPerdata tersebut kita hubungkan dengan maksud dari Pasal 1233 KUHPerdata, maka dapat terlihat pengertian dari perikatan, karena perikatan dapat lahir dari perjanjian itu sendiri. B. Jenis-jenis Kontrak Para ahli yang ada didalam bidang kontrak tidak ada kesatuan pandangan defenisi terhadap pembagian kontrak. masing-masing ahli mempunyai pandangan yang berbeda-beda antara yang satu dengan ahli lainnya. Ada ahli yang mengkaji dari sumber hukumnya, bentuknya, namanya, aspek kewajibannya, maupun aspek sisi larangannya. 14 Menurut syaifuddin 14 Ibid, Hal, 17

7 19 kontrak sendiri dapat dibedakan menurut berbagai aspek(tinjauan), sehingga timbullah berbagai jenis kontrak. Jenis-jenis kontrak yang dikenal secara teoritik, dogmatik dan praktik hukum kontrak dapat kita jelaskan sebagai berikut ini : Kontrak menurut Persyaratan dan Proses Terjadinya / Terbentuknya Kontrak menurut persyaratan dan proses terjadinya / terbentuknya, dapat dibedakan menjadi tiga jenis kontrak, yaitu : a. Kontrak riil Kontrak riil yaitu kontrak yang memerlukan kata sepakat, tetapi menurut barangnya pun harus diserahkan. Misalnya, kontrak penitipan barang menurut pasal 1741 KUHPerdata dan kontrak pinjam mengganti menurut Pasal 1754 KUHPerdata. b. Kontrak Konsensual Kontrak konsensual yaitu kontrak yang dianggap sah jika terjadi sepakat antara para pihak yang membuat kontrak. misalnya, kontrak jual beli menurut pasal 1457 KUHPerdata terjadi sepakat mengenai barang dan harganya. c. Kontrak formil Kontrak formil yaitu suatu kontrak yang memerlukan kata sepakat, tetapi undang-undang mengharuskan kontrak tesebut dibuat dalam bentuk tertentu secara tertulis dengan akta yang dibuat oleh atau Muhammad Syaifuddin, Op. Cit, Hal, Ibid, Hal,

8 20 dihadapan pejabat umum, yaitu Notaris atau pejabat pembuat akta tanah. Contohnya, kontrak jaminan Fidusia menurut pasal 5 ayat (1) UU. No. 42 Tahun 1999 harus dalam bentuk akta notaris. 2. Kontrak Menurut Sifat dan akibat Hukumnya Kontrak dapat dibagi menurut sifat dan akibat hukum yang ditimbulkannya, yang terdiri dari : 17 a. Kontrak di bidang hukum keluarga (familierechtelijke Overeenkomst) Kontrak dibidang hukum keluarga adalah perkawinan yang merupakan contractus sui generis, yang didasarkan atas persetujuan kedua calon mempelai yang mengandung beberapa aspek, yaitu : 1) persetujuan untuk menikah adalah perbuatan hukum ; 2) hubungan hukum yang timbul di antara para pihaknya; 3) peristiwa hukum yang hampir seluruhnya diatur dalam undang-undang dan bersifat memaksa ; dan 4) terikatnya para pihak selama mereka berada dalam ikatan perkawinan. b. Kontrak Kebendaan ( zakelijke Overeenkomst) Kontrak kebendaan adalah kontrak yang dibuat dengan mengindahkan peraturan perundang-undangan ; timbul karena kesepakatan dari dua pihak atau lebih yang saling mengikatkan diri; 17 Ibid, Hal

9 21 dan ditunjukkan untuk menimbulkan, beralih, berubah, atau berakhirnya suatu hak kebendaan. c. Kontrak mengenai Pembuktian (bewijs Overeenkomst) Kontrak ini terbentuk karena adanya kesepakatan dari para pihak yang bertujuan membatasi ketentuan mengenai cara atau alat pembuktian atau menghindari pengajuan perlawanan pembuktian (tegenbewijs), sepanjang tidak bertentangan dengan undang-undang, ketertiban umum, dan kesusilaan yang baik. d. Kontrak besifat Kepublikan (publiekrechtelijke Overeenkomst) Kontrak ini timbul karena adanya kesepakatan dari dua pihak atau lebih, yang satu atau yang kedua para pihak tersebut adalah badan hukum pubik yang berwenang membuat kontrak dibidang hukum privat dan berwenang melaksanakan semua hak dan kewenangan yang dimilikinya, kecuali dilarang oleh undang-undang, negara, provinsi, kabupaten/kota yang merupakan badan hukum publik dapat melakukan tindakan dibidang hukum privat, misalnya : membeli menjual, menyewakan, meminjam atau meminjamkan sserta mendirikan badan hukum privat. e. Kontrak Obligatoir (obligatoire Overeenkomst) Kontrak Obligatoir menurrut Pasal 1313 KUHPerdata Jo. Pasal 1349 KUHPerdata, adalah kontrak yang timbul karena kesepakatan dari dua pihak atau lebih dengan tujuan timbulnya perikatan untuk kepentingan yang satu dengan atas beban yang lain atau timbal balik.

10 22 3. Kontrak Menurut Membuatnya Hak dan Kewajiban para Pihak yang Kontrak menurut hak dan Kewajiban para pihak yang membuat nya terdiri dari 2 jenis kontrak, yaitu : 18 a. Kontrak timbal balik Adalah kontrak yang meletakkan hak dan kewajiban para pihak yang membuatnya terdiri dari dua pihak yang membuat kontrak. misalnya, dalam kontrak jual beli menurut pasal 1457 KUHPerdata, pihak penjual berkewajiban menyerahkan barang yang dijual dan berhak mendapatkan bayaran, sebaliknya pihak pembeli berkewajiban membayar harga barang dan berhak menerima barangnya. b. Kontrak sepihak Adalah kontrak yang meletakkan kewajiban pada satu pihak saja. Misalnya, dalam kontrak hibah menurut Pasal 1666 KUHPerdata, kewajiban hanya ada pada orang yang menghibahkan barang sedangkan penerima hibah hanya berhak menerima barang yang dihibahkan, tanpa berkewajiban apapun kepada orang yang dihibahkan. 4. Kontrak menurut Penamaan dan Sifat Pengaturan Hukumnya Kontrak menurut penamaan dan sifat pengaturan hukumnya dapat dibedakan menjadi dua jenis kontrak, yaitu : Ibid, Hal

11 23 a. Kontrak Bernama Kontrak bernama (onbenoemde contract atau nominaat conract) adalah kontrak yang mempunyai nama sensiri yang telah diatur secara khusus dalam KUHPerdata Bab V sampai dengan Bab XVIII. Misalnya, kontrak jual beli, kontrak sewa menyewa, kontrak hibah, kontrak tuka-menukar, kontrak persekutuan perdata, kontrak untuk melakukan pekerjaan, kontrak tentang perkumpulan, kontrak penitipan barang, kontrak pinjam pakai, kontrak pinjam meminjam, kontrak pemberian kuasa, kontrak penanggungan hutang, kontrak bunga tetap atau bunga abadi, kontrak untung-untungan, dan kontrak perdamaian. b. Kontrak Tidak Bernama Kontrak tidak bernama (onbenoemde contract atau innominaat contract) adalah kontrak yang tidak diatur secara khusus dalam KUHPerdata, tetapi timbul dan berkembang dimasyaarakat berdasarkan asas kebebasan untuk membuat kontrak menurut Pasal 1338 KUHPerdata. jumlah kontrak ini tidak terbatas dengan nama yang disesuaikan dengan kebutuhan pihak-pihak yang membuatnya. misalnya, kontrak pembiayaan konsumen, kontrak sewa guna usaha, kontrak anjak piutang, kontrak modal ventura, kontrak waralaba, kontrak lisensi hak kekayaan intelektual dan lain-lain. 19 Ibid, Hal. 150.

12 24 Dilihat dari aspek pengaturan hukumnya, kontrak tidak bernama dibedakan menjadi tiga jenis, yaitu : 20 1) Kontrak tidak bernama yang diatur secara khusus dandituangkan dalam bentuk undang-undang dan / atau telah diatur dalam pasal-pasal tersendiri. Misalnya, kontrak production sharing yang diatur dalam UU No. 22 tahun 2001 tentang minyak dan gas Bumi, dan kontrak konstuksi yang diatur dalam UU No. 18 tahun 1999 tentang jasa kontruksi, dan lain-lain. 2) Kontrak tidak bernama yang diatur dalam pengaturan pemerintah, misalnya, kontrak waralaba (franchise) yang diatur dalam peraturan pemerintah No. 42Tahun 2007 tentang waralaba. 3) Kontrak tidak bernama yang belum diatur atau belum ada undang-undangnya di Indonesia, misalnya, kontrak Rahim ( surrogate mother). Vollmar mengemukakan kontrak jenis yang ketiga antara bernama dan tidak bernama, yaitu kontrak campuran, ialah kontrak yang tidak hanya meliputi oleh ajaran umum ( tentang kontrak ) dalam Titel I, Titel II, dan Titel IV (KUHPerdata). Namun, dalam kontrak itu terdapat ketentuan-ketentuan khusus yang menympang dari ketentuan umum. Contoh kontrak campuran, pengusaha sewa rumah penginapan (hotel) 20 Ibid. Hal. 150.

13 25 menyewakan kamar-kamar (kontrak sewa menyewa ), tetapi juga menyediakan makanan (jual beli), dan menyediakan pelayanan (perjanjian untuk melakukan jasa-jasa). 21 Kontrak campuran disebut juga dengan contarctus sui generis, artinya norma-norma hukum khusus kontrak dapat diterapkan secara analogi yang berstandar pada teori Absorpsi. Kontrak campuran sebenarnya timbul dan berkembang dalam praktk sehubungan dengan adanya ketentuan enumerative dalam Pasal 1339 KUHPerdata yang menentukan bahwa suatu kontrak tidak hanya mengikat untuk hal-hal yang tegas menyatakan didalamnya, tetapi juga untuk segala sesuatu yang menurut sifat kontrak diharuskan oleh kepatutan, kebiasan atau undang-undang Kontrak Menurut Keuntungan Satu atau Lebih Pihak dan Adanya Prestasi pada Satu atau lebih Pihak Lainnya. Kontrak menurut keuntungan satu atau lebih pihak dan adanya prestasi pada satu pihak lainnya dapat dibedakan menjadi dua jenis kontrak yaitu : 23 a. Kontrak dengan Cuma-Cuma Kontrak dengan Cuma-Cuma adalah kontrak menurut pasal 1314 ayat (1) KUHPerdata yaitu suatu kontrak dengan mana pihak yang satu memberikan suatu keeuntungan kepada pihak lain, tanpa menerima suatu manfaat bagi dirinya sendiri. Contohnya, kontrak 21 Ibid. Hal Ibid, Hal Muhammad Syaifuddin, Loc. Cit

14 26 pinjam pakai, kontrak hibah, kontrak pinjam meminjam tanpa bunga dan kontrak penitipan barang tanpa biaya. b. Kontrak atas beban Kontrak atas beban adalah kontrak menurut Pasal 1314 ayat (2) KUHPerdata, yaitu suatu kontrak yang mewajibkan masingmasing pihak memberikan sesuatu, berbuat sesuatu, atau idak berbuat sesuatu. Contohnya, kontrak jual beli, kontrak sewamenyewa, kontrak pinjam meminjam dengan bunga, dan lain-lain. 6. Kontrak Menurut Kemandiriran dan Fungsinya Kontrak menurut kemandirian dan funsinya dapat digolongkan dalam dua jenis kontrak yaitu : 24 a. Kontrak Pokok Adalah kontrak yang eksistensinya bersifat mandiri atau kontrak yang mempunyai kemandiriran bagi eksistensinya kontrak itu sendiri. Contohnya, kontrak kredit yang sifatnya mandiri, yang eksistensinya tidak bergantung kepada kontrak lainnya. kontrak kredit sebagian besar dikuasai atau mirip dengan kontrak pinjammeminjam uang sebagaimana diatur dalam pasal 1754 KUHPerdata dan pasal-pasal lainnya yang terkait dan relevan dalam KUHPerdata, sebagian lainnya tunduk kepada UU No. 7 Tahun 1992 tentang Perbankan. 24 Ibid, Hal

15 27 b. Kontrak Bantuan/tambahan Adalah kontrak yang eksistensinya tidak mandiri atau kontrak yang tidak mempunyai kemandiriran untuk eksistensi kontrak itu sendiri, melainkan tergantung pada kontrak pokoknya, yang fungsinya menyiapkan para pihak untuk mengikatkan siri pada kontrak pokok tersebut. Selain itu, kontrak bantuan/tambahan juga mempunyai fungsi menegaskan, menguatkan, mengatu, mengubah dan menyelesaikan suatu perbuatan hukum. Kontrak jaminan (baik jaminan perorangan maupun jaminan kebendaan) adalah contoh dari kontrak bantuan /tambahan, karena fungsinya adalah memperkuat kontrak pokok yaitu kontrak kredit. 7. Kontrak Menurut Ada atau Tidak Adanya Kepastian Pelaksanaan Prestasinya Kontrak ini dapat dibedakan menjadi dua jenis, yaitu kontrak dengan imbalan/penggantian dan kontrak untung-untungan. kontrak dengan imbalan/penggantian adalah kontrak yang prestasinya tidak ada hubungan nya dengan peristiwa kebetulan atau kejadian yang tidak terduga. contohnya adalah kontrak jual beli yang prestasinya sudah pasti, yaitu penyerahan barang/benda oleh penjual dan pembayaran harga jual belinya oleh pembeli. Sebaliknya, kontrak untung-untungan adalah suatu kontrak yang prestasinya digantungkan pada peristiwa yang belum tentu terjadi. contohnya, kontrak asuransi kendaraan diman

16 28 pihak yang menjadi anggota asuransi telah membayar premi asuransi, sedangkan pihak asuransi belum tentu melakukan prestasi kecuali terjasi kecelakaan, dan itu pun harus sesuai dengan kategori kecelakaan yang tertulis di polis Kontrak Menurut Aturan Hukum Larangan Praktik Monopoli Dan Persaingan Usaha Tidak Sehat Kontrak ini merupakan jenis-jenis kontrak yang dilarang oleh undang-undang karena dapat berimplikasi terhadap jadinya praktik monopoli dan persaingan usaha tidak sehat dan merugikan warga masyarakat selaku konsumen. C. Fungsi dan Bentuk Kontrak Kontrak sangat menguasai begitu banyak bagian kehidupan sosial kita sehingga tidak tahu berapa banyak kontrak yang telah kita buat setiap harinya. sekilas, bila kita mendengar kata kontrak, kita langsung berpikir bahwa yang dimaksudkan adalah suatu kontrak tertulis, jadi artinya kontrak sudah dianggap sebagai suatu pengertian yang lebih sempit dari kontrak itu sendiri bagi orang awam. Dan bila melihat berbagai tulisan, baik buku, referensi, makalah atau tulisan ilmiah lainnya, kesan ini tidaklah salah, sebab penekanan kontrak selalu dianggap sebagai medianya suatu kontrak yang dibuat secara tertulis Ibid, Hal Nurul Muslimah Kurniati. Pengertian dan Arti Penting Kontrak, nurulmuslimahkurniati.blogspot.com/2009/04/pengertian-dan-arti-penting kontrak.html diakses 5 mei 2017.

17 29 Berbicara mengenai fungsi kontrak, Salim HS menyebutkan fungsi Kontrak dapat dibedakan menjadi dua macam, yaitu fungsi yuridis dan fungsi ekonomis. Fungsi yuridis kontrak adalah fungsi dapat memberikan kepastian hukum bagi para pihak. Sedangkan fungsi ekonomis adalah menggerakkan (hak milik) sumber daya dari nilai penggunaan yang lebih rendah menjadi nilai yang lebih tinggi. 27 Sedangkan Muhammad Syaifuddin menjelaskan dalam bukunya bahwa kontrak mempunyai tiga fungsi yaitu fungsi filosofis, fungsi yuridis dan fungsi ekonomis kontrak. Kontrak mempunyai fungsi filosofis, yaitu mewujudkan keadilan bagi para pihak yang membuat kontrak, bahkan bagi pihak ketiga yang mempunyai kepentingan hukum terhadap kontrak tersebut. Keadilan adalah apa yang hendakdituju dengan atau melalui vvvv hukum kontrak. Pengertian keadilan yang luas ini dapat dikembangkan dengan menempatkan keadilan sebagai tujuan hukum kontrak, yang satu dengan yang lain hal akan sangat bergantung kepada sudut pandang dan cara memahami keadilan. 28 Kontrak mewujudkan nilai keadilan dalam tatanan sosial dan ekonomi di masyarakat dengan cara memfasilitasi, mengakomodasi dan mengatur hubungan hukum kontruktual para pihak yang ada didalamnya terdapat hak dan kewajiban secara seimbang. Dengan arti lain, kontrak 27 Salim HS. Op. Cit. Hal Muhammad Syaifuddin, Op. Cit. Hal. 37

18 30 juga berfungsisebagai intrumen hukum untuk mengeliminasi atau paling tidakmereduksi ketidak seimbangan dalam tatanan sosoial dan ekonomi di masyarakat, khususnya dalam kontrak-kontrak yang dibuat olehpara pihak sebagaiwarga atau bagian dari masyarakat. 29 Kontrak mempunyai fungsi yuridis, yaitu mewujudkan kepastian hukum bagi para pihak yang membuat kontrak, bahkan bagi para pihak ketiga yang mempunyai kepentingan hukum terhadap kontrak tersebut. Kontrak memberikan jawaban atas kebutuhan ekonomiyang konkritdalam masyarakat dan sekaligus ditujukan untuk menjamin terwujudnya kepastian hukum, makna kepastian hukum mencakup sejumlah aspek yaitu : pertama, perlindungan terhadap subyek hukum kontrak (orang dan badan hukum) dari kesewenag-wenangan subjek hukum kontrak lainnya. Kedua, bahwa subjek hukum kontrak harus dapat menilai akibat hukum dari perbuatannya,baik akibat dari tindakan maupun kesalahan atau kelalaiannya. Fungsi dari kontrak yang terakhir menurut Muhammad Syaifuddin yaiu fungsi ekonomis, fungsi ekonomis ini dapat dipahami bahwa kontrak dapat berfungsi sebagai instrumen hukum untuk mengakomodasi, memfasilitasi dan memproteksi proses pembagian atau pertukaran hak dan kewajiban hukum yang berkaitan dengan pemilikan dan pemanfaatan benda-benda dan jasa-jasa yang bernilai ekonomis dalam rangka 29 Ibid. Hal. 47.

19 31 pengayaan (proses menjadi kaya) secara sah dan adil sebagai suatu keadaan yang lebih baik bagi para pihak yang membuat kontrak. 30 Adapun bentuk-bentuk kontrak dan kekuatan / nilai pembuktiannya, dapat dijelaskan sebagai berikut ini : Kontrak tertulis dalam Akta Otentik Akta otentik menurut Pasal 1868 KUHPerdata adalah akta dalam bentuk yang ditentukan oleh undang-undang yang dibuat oleh atau dihadapan pejabat yang berkuasa (pejabat umum) untuk itu, ditempat dimana akta dibuatnya. jadi, suatu akta disebut akta otentik jika memenuhi syarat-syarat sebagai berikut : (a) Akta yang dibuat oleh akta yang dibuat dihadapan pejabat umum, yang ditunjuk oleh undang-undang; (b) Bentuk akta ditentukan oleh undang-undang dan cara membuat akta harus menurut persyaratan materiil (subtantif) dan persyaratan formil (prosedural) yang ditetapkan oleh undang-undang; (c) Di tempat umum dimana pejabat berwenang membuat akta itu. 2. Kontrak Tertulis dalam Akta di Bawah Tangan Menurut Pasal 1878 KUHPerdata, akta dibawah tangan adalah Surat ata Tulisan yang dibuat oleh para pihak tidak melalui 30 Ibid. hal Muhammad Syaifuddin. Op. Cit. Hal.137.

20 32 perantaraan pejabat yang berwenang (pejabat umum) untuk dijadikan alat bukti. Jadi akta dibawah tangan semata-mata dibuat antara para pihak yang berkepentingan. Dengan demikian, semua kontrak yang dibuat antara pihak sendiri secara tertulis dalam akta dibawah tangan, bentuknya bebas, terserah bagi para pihak yang membuat nya juga diperbolehkan diman saja. Yang terpenting dalam bagi ontrak tertulis dalam akta dibawah tangan para pihak. Dimana akta ini mempunyai kekuatan/nilai pembuktian sepanjang para pihak mengakui atau tidak ada penyangkalan dari satu pihak diantara dua pihak. 3. Kontrak Lisan Adalah suatu kontrak yang dibuat oleh para pihak secara lisan (oral contrakc), tidak secara tertulis dalam akta bawah tangan maupun akta otentik. Dalam kontrak lisan terkandung suatu janji yang mengungkapkan kehendak yang dinyatakan dan dianggap sebagai elemen konstitutif dari kekuatan mengikat kontrak. namun demikian, adanya suatu janjit bertimbal-balik tidak serta merta membentuk kontrak. Kontrak baru terbentuk jika ada perjumpaan atau persesuaian antara janji-janji yang ditujukan satu pihak terhadap pihak lainnya. Hukum memperbolehkan para pihak membuat kontrak secara lisan. Namun, dalam perkembangan praktik hukum modern saat ini, suatu kontrak yang dibuat secara lisan tidak dapat

21 33 dipertahankan lagi dalam kaitannya dalam kepentingan pembuktian, sehingga kontrak harus dibuat secara tertulis dalam bentuk akta dibawah tangan atau akta otentik yang digunakan sebagan alat pembuktian. D. Subjek Hukum dalam Kontrak Mengenai tentang kontrak pada prinsipnya terdiri dari satu atau serangkaian janji yang dibuat para pihak dalam kontrak. esensial dari kontrak itu sendiri adalah kontrak (agreement).atas dasar itu, Subekti mendefinisikan kontrak sebagai peristiwa dimana seseorang berjanji kepada orang lain dimana dua orang saling berjanji untuk melaksanakan sesuatu. 32 Ketentuan Pasal 1320 KUHPerdata, mensyaratkan adanya 4 (empat) hal yang harus dipenuhi untuk sah nya suatu kontrak/perjanjian, yaitu : Kesepakatan Pengerian sepakat dilukiskan sebagai persyaratan kehendak yang disetujui (overeenstemende wilsverklaring) antar para pihak. pernyataan pihak yang menawarkan dinamakan tawaran (offerte) dan pernyataan pihak yang menerima tawaran dinamakan akseptasi (accceptatie) Universitas Brawijaya. Legal Banking, pada tanggal 6 mei Mohammad Amari, dan Asep N.Mulyana. Kontrak Kerja Konstruksi Dalam Perspektif Tindak Pidana Korupsi, Semarang, Aneka Ilmu,2010, Hal Mariam Darus Badzrulzaman, Aneka Hukum Bisnis, Cet. Kedua, Bandung, Alumni, 2005, Hal. 24.

22 34 Sesuai dengan asas kebebasan berkontrak dan asas konsensualitas, maka para pihak dapat membuat perjanjian apa saja yang diinginkannya sepanjang telah terjadi kesepakatan (consensus) diantara para pihak itu. tentu saja substansi dari kesepakatan yang dibuat tidak boleh bertentangan dengan undang-undang, ketertiban umum dan kesusilaan sebagaimana dimaksud Pasal 1337 KUHPerdata. Sesuai dengan kedua asas tersebut, kesepakatan yang dibuat oleh para pihak dianggap telah terjadi pada saat dibuatnya perjanjian. Akan tetapi menurut pasal 1321 KUHPerdata, perjanjian/kontrak itu dapat dibatalkan apabila kontrak itu diberikan karena suatu kekhilafan, paksaan ataupun karena penipuan, selanjutnya dalam Pasal 1449 KUHPerdata disebutkan bahwa : Perikatan yang dibuat dengan paksaan, kekhilafan atau penipuan, menimbulkan tuntutan untuk membatalkannya. 2. Kecakapan (Lack of Capacity) Mengenai kecakapan untuk membuat suatu perikatan, pasal 1329 KUHPerdata menyatakan bahwa : setiap orang adalah cakap untuk membuat perikatan-perikatan, jika ia oleh undang-undang tidak dinyatakan tidak cakap. Selanjutnya Pasal 1330 KUHPerdata menentukan secara limitasi orangorang yang dinyatakan tidak cakap membuat perjanjian yaitu : 35 a. Anak yang belum dewasa 35 Mohammad Amari, dan Asep N.Mulyana, Op.Cit, Hal, 98.

23 35 Menurut Pasal 330 KUHPerdata, pengertian belum dewasa adalah mereka yang belum mencapai umur dua puluh satu tahun dan belum terikan dalam suatu perkawinan. b. Orang yang berada dibawah pengampunan Istilah sebagaimana yang dinyatakan dalam Pasal 433 KUHPerdata, yaitu : setiap orang dewasa, yang selalu berada dalam keadaan dungu, sakit otak atau mata gelap, harus ditaruh dibawah pengampunan, walaupun ia kadang-kadang cakap dalam mempergunakan pemikirannya. c. Perempuan yang telah kawin Pada dasarnya, perempuan yang terikan dalam suatu perkawinan dapat melakukan perjanjian dalam dengan pihak lain, kecuali atas izin suaminya. Tetapi tidak berlaku lagi setelah keluarnya SEMA dan Undang-undang Nomor 1 Tahun Suatu pokok persoalan tertentu Mengenai syarat objektif telah dinyatakan dalam pasal 1332 KUHPerdata sampai dengan Pasal 1334 KUHPerdata. didalam Pasal 1333 KUHPerdata, menentukan : suatu perjanjian harus mempunyai sebagai pokok perjanjian berupa suatu kebendaan, yang paling sedikit ditentukan jenisnya. Tidaklah menjadi halangan bahwa jumlah kebendaan tidak tentu, asal saja jumlah itu kemudian dapat ditentukan atau dihitung,

24 36 Dalam ketentuan Pasal 1333 KUHPerdata itu, menjadi jelas bahwa apapun bentuk perjanjiannya (memberikan sesuatu, berbuat sesuatu atau tidak berbuat sesuatu) senantiasa mengenai eksistensi dari suatu pokok persoalan tertentu. 4. Suatu sebab yang tidak terlarang Suatu sebab tidak terlarang sebagai syarat objektif dalam kontrak telah ditentukan dalam Pasal 1335 KUHPerdata sampai dengan Pasal 1337 KUHPerdata. meskipun KUHPerdata tidak memberikan defenisi tntang suatu sebab, namun dari perumusan Pasal 1335 KUHPerdata disebutkan bahwa yang disebut dengan sebab yang halal, yaitu : Bukan tanpa sebab, bukan sebab yang palsu ataupun sebab yang terlarang. Oleh karena itu, Pasal 1336 KUHPerdata menyatakan : Jika tidak dinyatakan suatu sebab, tetapi ada sebab yang terlarang, atau ada sebab lain selain daripada yang dinyatakan itu, perjanjian itu adalah sah. Dua syaratdiatas yang pertama, dinamakan syarat-syarat subjektif, karena mengenai orang-orangnya atau subjeknya yang mengadakan perjanjian. sedangkan dua syarat terakhir dinamakan syarat-syarat dinamakan sayarat objektif karena mengenai perjanjian sendiri oleh objek dari perbuatan hukum yang dilakukan. 36 Dalam hal inijuga harus dibedakan antara syarat subjektif dengan syarat objektif. dalam syarat objektif, kalau sayarat itu tidak dipenuhi, perjanjian itu batal demi 36 Mohammad Amari dan Asep N. Mulyana, Op.Cit. Hal. 17.

25 37 hukum, atrinya dari semula tidak pernah dilahirkan suatu perjanjian dan tidak pernah ada suatu perikatan. tujuan para pihak yang mengadakan perjanjian tersebut untuk melahirkan suatu perikatan hukum, adalah gagal. Dengan demikian, maka tiada dasar untuk saling menuntut di depan Hakim. Dalam bahasa Inggris dikatakan bahwa perjanjian yang demikian itu Null and Void. 37 Keempat syarat ini merupakan syarat pokok bagi setiap kontrak. Artinya, setiap kontrak harus memenuhi keempat syarat ini bila ingin menjadi kontrak/kontrak yang sah. E. Prestasi dan Wanprestasi dalam Kontrak Pada dasarnya Prestasi dalam bahasa Inggris disebut juga dengan istilah performance dalam hukum kontrak dimaksudkan sebagai suatu pelaksanaan hal-hal yang tertulis dalam suatu kontrak dimaksudkan dalam suatu kontrak oleh pihak yang telah mengikatkan diri untuk itu, pelaksanaan mana sesuai dengan term dan condition sebagaimana sesuai dengan kontrak yang bersangkutan. Yang merupakan macam-macam dari Prestasi yaitu seperti yang disebutkan dalam Pasal 1234 KUHPerdata, yaitu berupa : Memberikan Sesuatu ; 2. Berbuat Sesuatu; 3. Tidak Berbuat Sesuatu; 37 Ibid, Hal Munir Fuady, Hukum Kontrak, Bandung ; PT. Citra Aditya Bakti, Hal.87.

26 38 Lalu Pasal 1235 KUHPerdata menjelaskan : dalam tiap-tiap perikatan untuk memberikan sesuatu adalah termaktub kewajiban si berutang untuk menyerahkan kebendaan yang bersangutan dan untuk merawatnya sebagai seorang bapak rumah yang baik, sampai pada saat penyerahan. Dari Pasal tersebut diatas maka dapat disimpulkan bahwa dalam suatu perikatan, pengertian memberi sesuatu mencakup pula kewajiban untuk menyerahkan barangnya untuk memeliharanya hingga waktu penyerahannya. Istilah memberikan sesuatu sebagaimana disebutkan didalam Pasal 123 KUHPerdata tersebut mempunyai dua Pengertian, Yaitu : 1. Penyerahan kekuasaan belaka atas barang yang menjadi objekperjanjian. 2. Penyerahan hak milik atas barang yang menjadi objek perjanjian, yang dinamakan penyerahan yuridis. Wujud prestasi yang lainnya adalah berbuat sesuatu dan tidak berbuat sesuatu. Berbuat sesuatu adalah melakukan sesuatu perbuatan yang telah ditetapkan dalam perjanjian, sedangkan tidak berbuat sesuatu adalah tidak melakukan sesuatu perbuatan sebagaimana juga yang telah ditetapkan dalam perjanjian, manakala para pihak telah menunaikan prestasinya maka perjanjiantersebut akan berjalan sebagaimana mestinya tanpa menimbulkan persoalan. Namun kadang kala ditemui bahwa debitur tidak bersedia melakukan

27 39 atau menolak memenuhi prestasi sebagaimana yang telah ditemukan dalam perjanjian. 39 Prestasi pada suatu perikatan tersebut harus memenuhi syarat-syarat: 40 a. Suatu prestasi harus merupakan suatu prestasi yang tertentu, atau sedikitnya dapat ditentukan jenisnya, tanpa adanya ketentuan sulit untuk menentukannya apakah debitur telah memenuhi prestasi atau belum. b. Prestasi harus dibhubungkan dengan suatu kepentingan. tanpa ustau kepentingan orang tidak dapat mengadakan tuntutan. c. Prestasi harus diperbolehkan oleh undang-undang, kesusilaan dan ketertiban umum. d. Prestasi harus mungkin dilaksanakan. Sedangkan menurut kamus Hukum, Wanprestasi berarti kelalaian, kealpaan, cidera janji, tidak menepati kewajibannya dalam kontrak. 41 jadi Wanprestasi adalah suatu keadaan dalam mana seorang debitur (berutang) tidak melaksanakan prestasi yang diwajibkan dalam suatu kontrak, yang dapat timbul karena kesengajaan atau kelalaian debitur itu sendiri dan adanya keadaan memaksa (overmacht), 42 seorang Debitur atau pihak yang mempunyai keajiban melaksanakan prestasi dalam kontrak, yang dapat dinyatakan telah melakukan wanprestasi ada 4 (empat) macam wujudnya, yaitu : 39 Aulia Novarita. Makalah Hukum Perjanjian, wordpress.com/2013/04/019/makalah -hukum-perjanjian/. diakses pada tanaggal 8 maret Munir Fuady.Loc.Cit. 41 R. Subekti dan R. Tjitrosoedibyo, Kamus Hukum, Jakarta, Pradya Paramita, 1996, Hal P.N.H. Simanjuntak, Pokok-pokok Hukum Perdata Indonesia, Jakarta, Djambatan, 2007 Hal. 340.

28 40 a. Tidak melaksanakan prestasi sama sekali; b. Melaksanakan prestasi, tetapi tidak sebagaimana mestinya c. Melaksanakan prestasi, tetapi tidak tepat waktunya ; d. Melaksanakan perbuatan yang dilarang dalam kontrak. Tindakan wanprestasi dapat terjadi karena: 43 a. Kesengajaan ; b. Kelalaian c. Tanpa kesalahan (tanpa kesengajaan atau kelalaian) Akibat wanprestasi yang dilakukan debitur atau pihak yang mempunyai kewajiban melaksanakan prestasi dalam kontrak, dapat menibulkan kerugian bagi debitur atau pihak yang mempunyai hak menerima prestasi. akibat Hukum bagi debitur atau pihak yang melakukan wanprestasi, yaitu : 44 a. Dia harus membayar ganti rugi yang diderita oleh kreditur atau pihak yang mempunyai hak menerima prestasi b. dia harus menerima pemutusan kontrak disertai dengan pembayaran ganti kerugian; c. dia harus menerima peralihan resiko ssejak saat terjadinya wanprestasi; d. dia harus membayar biaya perkara jika diperkarakan dipengadilan. 43 Munir, Fuady, Hukum Kontrak. Bandung,Citra Aditya Bakti, Hal Muhammad Syaifuddin. Op.Cit. hal. 343.

29 41 Kewajiban membayar ganti rugi bagi debitur atau pihak yang mempunyai kewajiban melaksanakan prestasi dalam kontrak tetapi melakukan wanprestasibaru dapat dilaksanakan jika telah memenuhi 4(empat) syarat, yaitu : Dia memang telah lalai melakukan wanprestasi; 2. Dia tidak berada dalam keadaan memaksa; 3. Dia tidak melakukan pembelaan untuk melawan tuntutan ganti kerugian; 4. Dia telah menerima pernyataan lalai atau somasi. Seorang debitur yang dituduh lalai dan dituntut supaya hukum atas kelalaiannya, dapat mengajukan pembelaan yang disertai dengan alasan, yaitu : mendalilkan adanya keadaan memaksa (overmacht), mendalilkan bahwa kreditur telah lalai, dan mendalilkan bahwa telah melepaskan haknya. Akibat hukumnya jika terjadi wanprestasi, maka perjanjian tersebut tidak perlu dimintakan pembatalan kepada Hakim, tetapi dengan sendirinya sudah batal demi hukum. Dalam hal ini wanprestasi merupakan syarat batal. akan tetapi, beberapa ahli hukum berpendapat sebaliknya, bahwa dalam hal terjadi wanprestasi perjanjian tidak batal demi hukum, tetapi harus dimintakan pembatalan kepada hakim dengan alasan antara lain bahwa sekalipun debitur sudah wanprestasi hakim masih berwenang untuk memberi kesempatan kepadanya untuk memenuhi perjanjian. 45 Ibid. Hal.344.