PRAKTEK PELAKSANAAN PARATE EKSEKUSI JAMINAN FIDUSIA DI BANK ABC

Transkripsi

1 UNIVERSITAS INDONESIA PRAKTEK PELAKSANAAN PARATE EKSEKUSI JAMINAN FIDUSIA DI BANK ABC TESIS Diajukan sebagai salah satu syarat untuk memperoleh gelar Magister Hukum (MH) BAMBANG SURAPATI Y PROGRAM PASCASARJANA FAKULTAS HUKUM UNIVERSITAS INDONESIA JAKARTA JANUARI 2013 i

2 HALAMAN PERNYATAAN ORISINALITAS Tesis ini adalah hasil karya saya sendiri, dan semua sumber yang dikutip maupun dirujuk telah saya nyatakan dengan benar. Nama : Bambang Surapati Y NPM : Tanda Tangan : Tanggal : 18 Januari 2013 ii

3 HALAMAN PENGESAHAN Tesis ini diajukan oleh: Nama : Bambang Surapati Y NPM : Program Studi : Magister Hukum Judul Tesis : Praktek Pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia Di Bank ABC Telah berhasil dipertahankan di hadapan Dewan Penguji dan diterima sebagai bagian persyaratan yang diperlukan untuk memperoleh gelar Magister Hukum pada Program Pascasarjana Fakultas Hukum Universitas Indonesia. DEWAN PENGUJI Pembimbing : Prof. Arie Sukanti Hutagalung, SH, MLI ( ) Penguji : Prof. Dr. Rosa Agustina, SH, MH ( ) Penguji : Hendriani Parwitasari, SH, MKn ( ) Ditetapkan di : Jakarta Tanggal : 18 Januari 2013 iii

4 KATA PENGANTAR Puji syukur Penulis panjatkan ke Hadirat Allah SWT atas segala rahmat, nikmat, dan karunia-nya sehingga penulis dapat menyelesaikan tesis ini dengan tepat waktu, sebagai salah satu syarat untuk menyelesaikan studi pada Program Pascasarjana Fakultas Hukum untuk memperoleh gelar Magister Hukum pada Fakultas Hukum. Pada kesempatan ini, penulis ingin mengucapkan terima kasih yang sebesar-besarnya kepada pihak-pihak yang telah membantu proses penyusunan tesis ini terutama kepada: 1. Prof. Arie Sukanti Hutagalung, SH, MLI, selaku dosen pembimbing tesis dan penguji yang telah meluangkan waktu, tenaga, dan pikiran untuk memberikan bimbingan, bantuan, arahan, dan saran kepada penulis selama proses penyusunan tesis ini. 2. Prof. Dr. Rosa Agustina, SH, MH selaku penguji tesis yang telah memberikan banyak masukan dan saran kepada penulis untuk memperbaiki dan memperdalam tesis ini. 3. Hendriani Parwitasari, SH, MKn selaku penguji tesis yang telah memberikan banyak masukan dan saran kepada penulis untuk memperbaiki dan memperdalam tesis ini. 4. Seluruh jajaran dosen, staf, dan civitas akademika Program Pascasarjana Fakultas Hukum yang telah memberikan pembekalan kepada penulis berupa ilmu pengetahuan dan bantuannya selama ini. 5. Bapak Argo Wibowo, SH selaku Kepala Divisi Legal Bank ABC yang telah memberikan dukungan dan memberikan kesempatan wawancara dalam penyusunan tesis ini. 6. Bapak Arief Rusdianto, SH selaku Legal Officer Bank ABC yang telah memberikan dukungan dan memberikan kesempatan wawancara dalam penyusunan tesis ini. 7. Kepada Bapak dan Ibu beserta keluarga untuk doa dan dukungan yang diberikan kepada penulis. iv

5 8. Kepada Rekan-rekan Angkatan 2011 Program Magister Hukum Program Pascasarjana Fakultas Hukum Peminatan Hukum Ekonomi untuk doa dan dukungan yang diberikan kepada penulis. 9. Berbagai pihak yang tidak dapat disebutkan satu per satu yang telah memberikan bantuan dan dukungan kepada penulis dalam penyusunan tesis ini. Akhir kata penulis berharap semoga tesis ini dapat bermanfaat bagi pihakpihak yang membutuhkan baik kalangan untuk akademis maupun praktik nyata. Jakarta, 18 Januari 2013 Penulis v

6 HALAMAN PERNYATAAN PERSETUJUAN PUBLIKASI TUGAS AKHIR UNTUK KEPENTINGAN AKADEMIS Sebagai sivitas akademik, saya yang bertanda tangan di bawah ini: Nama : Bambang Surapati Y NPM : Program Studi : Magister Hukum Fakultas : Program Sarjana Fakultas Hukum Jenis karya : Tesis demi pengembangan ilmu pengetahuan, menyetujui untuk memberikan kepada Hak Bebas Royalti Noneksklusif (Non-exclusive Royalty- Free Right) atas karya ilmiah saya yang berjudul: Praktek Pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC beserta perangkat yang ada (jika diperlukan). Dengan adanya Hak Bebas Royalti Noneksklusif ini maka berhak menyimpan, mengalihmedia/formatkan, mengelola dalam bentuk pangkalan data (database), merawat, dan memublikasikan tugas akhir saya tanpa meminta izin dari saya selama tetap mencantumkan nama saya sebagai penulis / pencipta dan sebagai pemilik Hak Cipta. Demikian pernyataan ini saya buat dengan sebenarnya. Dibuat di : Jakarta Pada tanggal : 18 Januari 2013 Yang menyatakan ( Bambang Surapati Y) vi

7 ABSTRAK Nama Program Studi Judul Tesis : Bambang Surapati Y : Magister Hukum : Praktek Pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC Dalam kehidupan sehari-hari, keperluan akan dana guna menggerakkan roda perekonomian dirasakan semakin meningkat. Di satu sisi ada masyarakat yang kelebihan dana, tetapi tidak memiliki kemampuan untuk mengusahakannya, dan di sisi lain ada kelompok masyarakat lain yang memiliki kemampuan untuk berusaha namun terhambat pada kendala karena hanya memiliki sedikit atau bahkan tidak memiliki dana sama sekali. Disinilah pentingnya lembaga Bank yang berperan sebagai perantara keuangan yang amat vital untuk menunjang kelancaran perekonomian. Sebagai lembaga penyedia dana, salah satu peran bank adalah memberikan kredit bagi debitur yang membutuhkan. Dalam pemberian kredit, bank mensyaratkan adanya jaminan. Salah satu bentuk jaminan adalah Fidusia. Keunikan dari instrumen Jaminan Fidusia adalah tetap diberikannya hak kepada Pemberi Fidusia sebagai pemilik jaminan untuk menguasai secara fisik barang yang dijaminkan, walaupun secara hukum, kepemilikannya beralih kepada kreditur selaku Penerima Fidusia. Sebagai bentuk jaminan yang ideal, salah satu ciri lembaga Jaminan Fidusia adalah mudah dan pasti dalam pelaksanaan eksekusinya. Apabila debitur cidera janji atau wanprestasi, Undang-undang Nomor 42 Tahun 1999 tentang Jaminan Fidusia memberikan keistimewaan kepada Bank untuk melakukan Parate Eksekusi atas obyek Jaminan Fidusia. Parate eksekusi adalah melakukan sendiri eksekusi tanpa bantuan atau campur tangan pengadilan atau hakim. Dalam tesis ini, Penulis menjelaskan praktek pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia dan hambatan-hambatan yang timbul dalam pelaksanaannya di Bank ABC. Kata Kunci : Eksekusi Jaminan Fidusia, Parate Eksekusi vii

8 ABSTRACT Name Study Programme Title : Bambang Surapati Y : Master s Degree of Law : Practical implementation of self enforcement ( Parate Eksekusi ) of the collateral in accordance into the Fiduciary Transfer of Proprietary Right (FTO) by Bank ABC In daily life, the need for funds to move the wheels of the economy perceived increasing. There are some people who have excess fund, but do not have ability to invest that excess fund. On the other hand, there are also some people they have ability to invest, but they have limited fund or not fund at all. This is why we need the Bank institution that act as financial intermediaries to bridge those two groups people. Bank, as a lender of fund has in perform roles to provide to borrower who need it. The Bank requires collateral before lend the money to borrower. One form of collateral that accepted by the Bank is Fiduciary Transfer of Proprietary Right (FTO). The uniqueness of the FTO, the ownership of the physical goods still belong to the borrower, eventhough according the law, the ownership of the physical goods has been transferred to the lender. The process of enforcement of FTO are not complicate and guaranteed. This is an ideal of FTO. If the borrower is guilty of breaching of contract, Bank has privileges to do self enforcement ( Parate Eksekusi ) over the collateral according Act Nr 42 of 1999 concerning Fiduciary Transfer of Proprietary Right (FTO). Self enforcement ( Parate Eksekusi ) is defined as an instant enforcement for civil debt without a judicial decision or a judge s order. In this thesis, the author describes the practical implementation of the FTO s self enforcement by Bank ABC and the obstacles that arises from the process. Key Words : The Fiduciary Transfer of Proprietary Right Enforcement, Self Enforcement viii

9 DAFTAR ISI HALAMAN JUDUL... i HALAMAN PERNYATAAN ORISINALITAS... ii HALAMAN PENGESAHAN... iii KATA PENGANTAR... iv HALAMAN PERSETUJUAN PUBLIKASI KARYA ILMIAH... vi ABSTRAK... vii ABSTRACT... viii DAFTAR ISI... ix DAFTAR LAMPIRAN... xiii BAB 1 PENDAHULUAN Latar Belakang Masalah Pokok Permasalahan Tujuan Penelitian Metode Penelitian Kerangka Teori Kerangka Konsepsional Sistematika Penulisan BAB 2 LEMBAGA JAMINAN FIDUSIA Pengertian Fidusia dan Jaminan Fidusia Ciri-ciri Jaminan Fidusia Asas-asas Hukum Jaminan Fidusia Subyek dan Obyek Jaminan Fidusia Proses Pemberian Jaminan Fidusia Eksekusi Jaminan Fidusia Hapusnya Jaminan Fidusia Ketentuan Pidana Dalam Undang-undang Jaminan Fidusia BAB 3 KETENTUAN EKSEKUSI DAN LELANG JAMINAN Pengertian Eksekusi Jenis-jenis Eksekusi Tata Cara Eksekusi Eksekusi Yang Tidak Dapat Dijalankan (Noneksekusi) Hambatan-hambatan Eksekusi Pengertian Lelang Jenis-jenis Lelang Pejabat Lelang Tata Cara Lelang Benda Jaminan BAB 4 PELAKSANAAN PARATE EKSEKUSI JAMINAN FIDUSIA DI BANK ABC Pelaksanaan Pemberian Jaminan Fidusia Di Bank ABC Pelaksanaan Parate Ekseksusi Jaminan Fidusia Di Bank ABC ix

10 4.3 Kendala-kendala Dalam Pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia Di Bank ABC BAB V PENUTUP Kesimpulan Saran DAFTAR PUSTAKA x

11 1 BAB 1 PENDAHULUAN 1.1 Latar Belakang Permasalahan Dalam kehidupan sehari-hari, keperluan akan dana guna menggerakkan roda perekonomian dirasakan semakin meningkat. Di satu sisi ada masyarakat yang kelebihan dana, tetapi tidak memiliki kemampuan untuk mengusahakannya, dan di sisi lain ada kelompok masyarakat lain yang memiliki kemampuan untuk berusaha namun terhambat pada kendala karena hanya memiliki sedikit atau bahkan tidak memiliki dana sama sekali. Disinilah pentingnya lembaga Bank yang berperan sebagai perantara keuangan (financial intermediaries) yang amat vital untuk menunjang kelancaran perekonomian. Dalam menjalankan fungsinya, bank mentransfer dana-dana (loanable funds) dari penabung atau unit surplus kepada peminjam (borrowers) atau unit defisit. 1 Transaksi perbankan di bidang perkreditan memberikan peran bagi bank sebagai lembaga penyedia dana bagi debitur. Bentuknya adalah pemberian kredit yang sesuai dengan kebutuhan debitur. Pemberian fasilitas kredit oleh bank idealnya mendasarkan pada faktor financial yang tercakup pada 3 (tiga) pilar, yaitu prospek usaha, kinerja, dan kemampuan calon debitur. 2 Perkembangan praktek dewasa ini, bank juga memasukan agunan sebagai faktor dominan dalam pemberian kredit. Dalam transaksi perbankan di bidang perkreditan, salah satu bentuk lembaga jaminan yang banyak digunakan oleh debitur adalah Fidusia. Bentuk Jaminan Fidusia digunakan secara luas dalam transaksi hutang piutang karena proses pembebanannya dianggap sederhana, mudah, dan cepat. 3 Di Indonesia, pada awalnya, pengakuan Fidusia sebagai jaminan terlihat dalam Arrest Hoge Hof tanggal 18 Agustus 1932 yang dikenal dengan Bataafsche 1 Johannes Ibrahim, Cross Default dan Cross Default Sebagai upaya Penyelesaian Kredit Bermasalah, Cetakan Pertama, (Bandung : PT. Refika Aditama, 2004), halaman 1 2 Try Widiyono, Agunan Kredit Dalam Financial Engineering, Cetakan pertama, (Bogor : Ghalia Indonesia, Mei 2009), halaman 2 3 Gunawan Widjaja dan Ahmad Yani, Jaminan Fidusia, cetakan pertama (Jakarta : PT. RajaGrafindo Persada, 2000), halaman 7 1

12 2 Petroleum Maatschappij Clygnett Arrest. Para pihak dalam kasus adalah Pedro Clygnett melawan Bataafsche Petroleum Maatschappij. Dalam Arrest Hoge Hof ini dinyatakan bahwa perjanjian penjaminan itu adalah suatu penyerahan hak milik secara kepercayaan atau Fidusia yang sah. 4 Sesudah Indonesia merdeka, pengakuan Fidusia sebagai lembaga jaminan yang sah dapat dilihat dari Putusan Pengadilan Tinggi Surabaya Nomor 158 / 1950 Pdt tanggal 22 Maret Perkara ini antara Algemene Volkscrediet Bank di Semarang melawan The Gwan Gee dan Marpuah. 5 Dari Putusan Pengadilan Tinggi Surabaya Nomor 158 / 1950 Pdt tanggal 22 Maret 1951 tersebut menunjukkan pengakuan adanya Fidusia sebagai lembaga jaminan yang disimpulkan dari Putusan, yaitu : 1) Penggunaan istilah Dalam Putusan ini telah digunakan istilah penyerahan hak milik secara kepercayaan. 2) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tidak menghalangi munculnya lembaga Jaminan Fidusia. Diakui oleh Pengadilan bahwa ketentuan dalam Titel XX Buku II Kitab Undang-Undang Hukum Perdata tidak menghalang-halangi munculnya lembaga jaminan lain dari pada Gadai dengan benda bergerak sebagai jaminan. 3) Dibenarkannya penyerahan benda jaminan secara constitutum possesorium. Diakui bahwa penyerahan hak milik melalui lembaga constitum possesorium adalah suatu titel yang sah dan atas dasar itu dibenarkan telah adanya penyerahan hak milik dari pemberi jaminan kepada kreditur. 4) Kedudukan kreditur sebagai pemilik benda jaminan. 5) Hanya berlaku untuk benda bergerak saja. Dari Putusan ini dinyatakan secara tegas bahwa Jaminan Fidusia hanya berlaku untuk benda bergerak saja. 6 Pengakuan Fidusia sebagai lembaga jaminan juga diakui dalam Putusan Mahkamah Agung Nomor 372 K / Sip / 1970 tertanggal 1 September 1971 dalam perkara Bank Negara Indonesia (BNI) Unit 1 Semarang melawan Lo Ding Siang. 4 J. Satrio (1), Hukum Jaminan : Hak Jaminan Kebendaan Fidusia, cetakan kedua (Bandung : Penerbit PT Citra Aditya Bakti, 2005), halaman Ibid 6 Ibid, halaman

13 3 Dalam Putusan Mahkamah Agung ini menegaskan bahwa Fidusia sebagai lembaga jaminan hanya berlaku untuk barang-barang bergerak saja. 7 Selain itu dalam Putusan Mahkamah Agung Nomor 1500 K / Sip / 1978 / tertanggal 2 Februari 1980 dalam perkara Bank Negara Indonesia Indonesia (BNI) 1946 melawan Firma Megaria juga mengakui Fidusia sebagai lembaga jaminan. Dalam Putusan Mahkamah Agung ini ditegaskan bahwa Fidusia diakui sebagai lembaga jaminan karena lembaga Gadai kurang bisa memenuhi kebutuhan praktek. 8 Dari putusan-putusan pengadilan di Indonesia diakui bahwa Fidusia merupakan suatu bentuk lembaga jaminan karena : 1) Sifat accesoir ; 2) Adanya kewenangan-kewenangan tertentu pada kreditur ; 3) Kreditur sebagai pemilik tanpa menguasai benda miliknya ; 4) Kedudukan pemberi jaminan sebagai kuasa dari kreditur ; 5) Pengakuan pemberi jaminan secara constitutum possesorium ; 6) Kreditur sebagai pemegang jaminan ; 7) Hak kreditur atas benda jaminan kalau debitur wanprestasi ; 8) Kewajiban kreditur atas hasil eksekusi. 9 Setelah bertahun-tahun hanya diakui melalui yurisprudensi dan tidak adanya peraturan perundang-undangan yang khusus mengenai lembaga Jaminan Fidusia, akhirnya pada tanggal 30 September 1999 disahkan Undang-undang Nomor 42 Tahun 1999 tentang Jaminan Fidusia (LN Nomor 168 Tahun 1999, TLN Nomor 3889) atau disebut dengan Undang-undang Jaminan Fidusia. Undang-Undang Jaminan Fidusia ini merupakan pengakuan resmi dari pembuat undang-undang akan lembaga Jaminan Fidusia yang selama ini baru memperoleh pengakuannya melalui yurisprudensi. 10 Dengan demikian untuk selanjutnya tidak ada polemik lagi mengenai lembaga Jaminan Fidusia sebagai suatu bentuk lembaga jaminan kebendaan. 11 Menurut penjelasan umum Undang-undang Jaminan Fidusia, beberapa hal yang melatarbelakangi disusunnya undang-undang ini, yaitu : 7 Ibid 8 Ibid, halaman Ibid, halaman J. Satrio (2), Hukum Jaminan Hak Jaminan Kebendaan, cetakan ke - IV (Bandung : PT Citra Aditya Bakti, tahun 2002), halaman Ibid

14 4 Pertama, bahwa kebutuhan yang sangat besar dan terus meningkat bagi dunia usaha atas tersedianya dana, perlu diimbangi dengan adanya ketentuan hukum yang jelas dan lengkap yang mengatur mengenai lembaga Jaminan. Kedua, bahwa Jaminan Fidusia sebagai salah satu bentuk lembaga jaminan sampai saat ini masih didasarkan pada yurisprudensi dan belum diatur dalam peraturan perundang-undangan secara lengkap dan komprehensif. Ketiga, bahwa untuk memenuhi kebutuhan hukum yang dapat lebih memacu pembangunan nasional dan untuk menjamin kepastian hukum serta mampu memberikan perlindungan hukum bagi pihak yang berkepentingan, maka perlu dibentuk ketentuan yang lengkap mengenai Jaminan Fidusia dan jaminan tersebut perlu didaftarkan pada Kantor Pendaftaran Fidusia. Keempat, bahwa berdasarkan pertimbangan sebagaimana dimaksud di atas dipandang perlu membentuk Undang-Undang tentang Jaminan Fidusia. Sebagai bentuk jaminan yang ideal, salah satu ciri lembaga Jaminan Fidusia adalah mudah dan pasti dalam pelaksanaan eksekusinya. 12 Apabila debitur atau Pemberi Fidusia cidera janji maka eksekusi Jaminan Fidusia dapat dilakukan dengan cara : 1. Pelaksanaan titel eksekutorial yang mempunyai kekuatan sama dengan putusan pengadilan yang telah memperoleh kekuatan hukum tetap ; 2. Penjualan benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia atas kekuasaan Penerima Fidusia sendiri melalui pelelangan umum serta mengambil pelunasan piutangnya dari hasil penjualan ; 3. Penjualan di bawah tangan yang dilakukan berdasarkan kesepakatan Pemberi dan Penerima Fidusia sehingga dapat diperoleh harga tertinggi yang menguntungkan para pihak. 13 Berkaitan dengan eksekusi, Undang-undang Jaminan Fidusia mengatur halhal sebagai berikut : 1. Pemberi Jaminan Fidusia wajib menyerahkan benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia dalam rangka pelaksanaan eksekusi Fidusia ; 2. Dalam hal benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia terdiri atas benda perdagangan atau efek yang dapat dijual di pasar atau di bursa, penjualannya dapat dilakukan di tempat-tempat tersebut sesuai dengan peraturan perundangundangan yang berlaku ; 12 Arie S. Hutagalung, Tebaran Pemikiran Seputar Masalah Hukum Tanah, cetakan pertama, (Jakarta : Lembaga Pemberdayaan Hukum Indonesia, Agustus 2005), halaman Republik Indonesia, Undang-undang Tentang Jaminan Fidusia, UU Nomor 42 Tahun 1999, LN Nomor 168 Tahun 1999, TLN Nomor 3889, pasal 29

15 5 3. Setiap janji untuk melaksanakan eksekusi terhadap benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia yang bertentangan dengan ketentuan sebagaimana dimaksud dalam pasal 29 dan 31 UU Nomor 42 Tahun 1999 tentang Jaminan Fidusia, batal demi hukum ; 4. Setiap janji yang memberi kewenangan kepada Penerima Jaminan Fidusia untuk memiliki benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia apabila debitur cidera janji adalah batal demi hukum ; 5. Dalam hal hasil eksekusi melebihi nilai penjaminan maka Penerima Jaminan Fidusia mengembalikan kelebihan tersebut kepada Pemberi Jaminan Fidusia ; 6. Apabila hasil eksekusi tidak mencukupi untuk pelunasan hutang, debitur tetap bertanggung jawab atas hutang yang belum terbayar. 14 Dalam pelaksaanaan eksekusi jaminan, perlindungan hukum itu harus bersifat seimbang bagi pihak yang berkepentingan, yaitu kreditur, debitur, pemberi jaminan, dan pihak ketiga. Namun demikian dalam ketentuan Undang-undang Jaminan Fidusia ini cenderung adanya keberpihakan pembentuk Undang-undang kepada kreditur dalam hal eksekusi Jaminan Fidusia apabila debitur cidera janji (wanprestasi) yang terlihat adanya dari ketentuan-ketentuan sebagai berikut : 1. Pencantuman titel eksekutorial dalam Sertipikat Jaminan Fidusia yang berarti Sertipikat Fidusia mempunyai kekuatan eksekutorial atau disamakan dengan putusan pengadilan yang telah mempunyai kekuatan hukum yang tetap bagi para pihak untuk dilaksanakan ; 2. Dilembagakannya parate eksekusi yang diberikan kepada Penerima Fidusia sebagai kreditur ; 3. Memberikan hak kepada Penerima Fidusia untuk menguasai obyek jaminan apabila Pemberi Fidusia tidak bersedia menyerahkan secara sukarela barang jaminan yang dikuasainya (Right to reposses) 15 Salah satu keistimewaan yang diberikan pembentuk Undang-undang Jaminan Fidusia dalam hal eksekusi adalah melembagakan parate eksekusi yang diberikan kepada Penerima Jaminan Fidusia sebagai kreditur. Parate eksekusi adalah melakukan sendiri eksekusi tanpa campur tangan pengadilan atau hakim. 16 Artinya, apabila debitur wanprestasi, kreditur bisa 14 Ibid, pasal 30 pasal Arie S. Hutagalung, op. cit, halaman

16 6 melaksanakan eksekusi obyek jaminan tanpa harus minta fiat eksekusi dari Ketua Pengadilan Negeri, tanpa harus mengikuti prosedur Hukum Acara, tidak perlu ada sita lebih dahulu, tidak perlu melibatkan Juru Sita dan oleh karena itu prosedurnya lebih mudah dan biaya lebih murah. 17 Dengan kata lain parate eksekusi merupakan suatu prosedur pemenuhan prestasi, apabila debitur wanprestasi, kreditur pemegang hak jaminan diberi hak untuk menjual atas kekuasaan sendiri melalui lelang tanpa melalui pengadilan dengan tujuan agar kreditur memperoleh percepatan pelunasan piutangnya. 18 Parate eksekusi dalam hukum jaminan semula hanya diberikan kepada kreditur pemegang Hipotik Pertama dan kepada Pemegang Gadai. 19 Dalam hal parate eksekusi Gadai, pasal 1155 ayat 1 Kitab Undang-undang Hukum Perdata menyatakan : Apabila oleh para pihak tidak telah diperjanjikan lain, maka si berpiutang adalah berhak jika si berhutang atau si Pemberi Gadai bercidera janji, setelah tenggang waktu yang diberikan lampau, atau jika tidak telah ditentukan suatu tenggang waktu, setelah dilakukannya suatu peringatan untuk membayar, menyuruh menjual barangnya Gadai di muka umum menurut kebiasankebiasaan setempat serta atas syarat-syarat yang lazim berlaku, dengan maksud untuk mengambil pelunasan jumlah piutangnya beserta bunga dan biaya dari pendapatan penjualan tersebut. Untuk jaminan dalam bentuk Hipotik, parate eksekusi diberikan dalam pasal 1178 ayat 2 Kitab Undang-undang Hukum Perdata yang menyatakan : Namun diperkenankanlah kepada si berpiutang Hipotik pertama untuk, pada waktu diberikannya Hipotik, dengan tegas diperjanjikan bahwa, jika hutang pokok tidak dilunasi semestinya atau jika bunga terhutang tidak dibayar, ia secara mutlak akan dikuasakan menjual persil yang diperikatkan di muka umum untuk mengambil pelunasan uang pokok maupun bunga serta biaya 16 Bachtiar Sibarani, Parate Eksekusi dan Paksa Badan, Jurnal Hukum Bisnis (Volume 15 Tahun 2001), halaman 6 17 Herowati Poesoko, Parate Executie Obyek Hak Tanggungan (Inkonsistensi, Konflik Norma dan Kesesatan Penalaran dalam UUHT), cetakan 1 (Yogyakarta, LaksBang, PRESSindo, Januari 2007), halaman Ibid, halaman Ibid

17 7 dari pendapatan penjualan itu. Janji tersebut harus dilakukan menurut cara sebagaimana diatur dalam pasal Pemegang Hipotik dan pemegang Gadai dengan adanya janji untuk menjual atas kekuasaan sendiri dapat melaksanakan haknya secara langsung tanpa melalui keputusan hakim atau grosse Akta Notaris. 20 Kewenangan untuk menjual atas kekuasaan sendiri pada Gadai timbul karena ditetapkan undang-undang sedangkan kewenangan pada Hipotik timbul karena memang diperjanjikan terlebih dahulu. 21 Janji untuk menjual atas kekuasaan sendiri tercantum dalam Akta Hipotik dan harus didaftarkan dalam register umum. 22 Hak untuk menjual atas kekuasaan sendiri menguntungkan pemegang Gadai dan Hipotik dalam 2 (dua) hal yaitu tidak membutuhkan titel eksekutorial dalam melaksanakan eksekusi serta dapat melaksanakan eksekusi sendiri secara langsung tanpa peduli adanya kepailitan dari debitur. 23 Selain itu lembaga parate eksekusi juga terdapat dalam lembaga Hak Tanggungan yang diatur dalam pasal 6 juncto pasal 20 ayat 1 a Undang-Undang Nomor 4 Tahun 1996 Tentang Hak Tanggungan Atas Tanah Beserta Benda-Benda Yang Berkaitan Dengan Tanah (LN Nomor 42 Tahun 1996, TLN Nomor 3632) atau disebut Undang-undang Hak Tanggungan. Pasal 6 Undang-Undang Hak Tanggungan menyatakan Apabila debitur cidera janji, Pemegang Hak Tanggungan pertama mempunyai hak untuk menjual obyek Hak Tanggungan atas kekuasaan sendiri melalui pelelangan umum serta mengambil pelunasan piutangnya dari hasil penjualan tersebut. Selanjutnya Undang-Undang Hak Tanggungan menyatakan dengan tegas bahwa apabila debitur cidera janji maka berdasarkan hak Pemegang Hak Tanggungan 20 Sri Soedewi Masjchoen Sofwan (1), Hukum Jaminan Di Indonesia Pokok-Pokok Hukum Jaminan Dan Jaminan Perorangan, Cetakan keempat (Yogyakarta : Penerbit Liberty Offset dan Badan Pembinaan Hukum Nasional Departemen Kehakiman, Agustus 2007), halaman Ibid 22 Ibid 23 Ibid, halaman 33

18 6. 24 Pengaturan parate eksekusi dalam Hak Tanggungan terdapat kerancuan. 8 pertama untuk menjual obyek Hak Tanggungan sebagaimana dimaksud dalam Pasal Kerancuan pengaturan parate eksekusi tersebut terlihat bilamana dihubungkan antara pasal 6 Undang-Undang Hak Tanggungan yang menyatakan pelaksanaannya melalui lelang umum sedangkan dalam Penjelasan Umum angka 9 menyatakan agar pelaksanaan parate eksekusi mendasarkan kepada pasal 224 HIR. 25 Pengaturan eksekusi menurut pasal 224 HIR adalah eksekusi yang ditujukan kepada grosse Akta Hipotik dan grose Akta Pengakuan Hutang yang mempunyai hak eksekutorial sebagaimana putusan pengadilan yang mempunyai kekuatan hukum tetap dan dalam pelaksanaannya harus atas perintah Ketua Pengadilan Negeri. 26 Dalam praktek, setelah berlakunya Undang-undang Hak Tanggungan masih banyak pihak bank selaku kreditur jarang mengajukan permohonan pelelangan kepada Kantor Lelang Negara berdasarkan pasal 6 Undang-undang Hak Tanggungan karena permohonan tersebut akan ditolak Kantor Lelang Negara dengan alasan adanya Putusan MA RI Nomor 3210 K/Pdt G/1984 dan adanya Buku II Pedoman Mahkamah Agung Republik Indonesia yang mengharuskan adanya fiat eksekusi dari Pengadilan Negeri. 27 Selain itu kurangnya peminat yang ingin membeli karena akan timbul persoalan pada saat pengosongan karena pengadilan menolak menerbitkan perintah pengosongan dengan alasan eksekusinya tidak melalui pengadilan. 28 Disamping itu dalam praktek pelaksanaannya, pasal 6 Undang-undang Hak Tanggungan tetap memerlukan fiat eksekusi dari Pengadilan Negeri karena hal-hal sebagai berikut : 1. Melindungi Pemegang Hak Tanggungan dari gugatan-gugatan debitur dan atau Pemberi Hak Tanggungan dengan alasan pemegang Hak Tanggungan telah melakukan perbuatan melanggar hukum (vide pasal 1365 Kitab Undang-undang 24 Republik Indonesia, Undang-undang Tentang Tentang Hak Tanggungan Atas Tanah Beserta Benda-Benda Yang Berkaitan Dengan Tanah, UU Nomor 4 Tahun 1996, LN Nomor 42 Tahun 1996, TLN Nomor 3632, pasal 20 ayat 1 a 25 Herowati Poesoko, op. cit, halaman 9 26 Ibid, halaman Ibid, halaman 7 28 Ibid

19 9 Hukum Perdata) atau juga dituntut pidana melakukan tindakan yang tidak menyenangkan atau memasuki pekarangan debitur secara tidak sah. 2. Untuk menjaga kewibawaan peradilan sebagai pelaksana eksekusi perdata karena parate eksekusi tersebut dianggap menggerogoti kewenangan Ketua Pengadilan Negeri. 29 Pasal 29 huruf b Undang-undang Jaminan Fidusia menyatakan bahwa Apabila debitur atau Pemberi Fidusia cidera janji, eksekusi terhadap benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia dapat dilakukan dengan cara penjualan benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia atas kekuasaan Penerima Fidusia sendiri melalui pelelangan umum serta mengambil pelunasan piutangnya dari hasil penjualan. Dalam Penjelasan pasal 15 ayat 3 Undang-undang Jaminan Fidusia dinyatakan bahwa penjualan benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia melalui pelelangan umum tanpa melalui pengadilan oleh Penerima Fidusia atas kekuasaannya sendiri merupakan suatu kemudahan yang diberikan Undang-undang kepada Penerima Fidusia dalam melaksanakan eksekusi guna mengambil pelunasan piutangnya. Disamping itu adanya pelaksanan parate eksekusi Jaminan Fidusia melalui pelelangan umum berarti memberi harapan kepada Penerima Fidusia untuk dapat memperoleh harga yang tinggi dari hasil penjualan benda yang dijaminkan tersebut untuk keuntungan baik Penerima Fidusia maupun Pemberi Fidusia. 30 Sebelum berlakunya Undang-Undang Jaminan Fidusia, pelaksanaan parate eksekusi barang bergerak yang diikat dengan Fidusia pada umumnya tidak melalui lelang tetapi dengan mengefektifkan kwitansi kosong yang sebelumnya telah ditandatangani oleh Pemilik Barang jaminan atau debitur. 31 Ada 2 (dua) persyaratan umum untuk pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia, yaitu debitur atau Pemberi Fidusia cidera janji dan telah ada Sertipikat 29 Arie S. Hutagalung, op. cit, halaman Frieda Husni Hasbullah (2), Hukum Kebendaan Perdata: Hak-hak Yang Memberi Jaminan Jilid 2, Cetakan ketiga (Jakarta : Penerbit CV INDHILL CO, Oktober 2009), halaman Bachtiar Sibarani, Aspek Hukum Eksekusi Jaminan Fidusia, Jurnal Hukum Bisnis (Volume 11 Tahun 2000), halaman 21

20 10 Jaminan Fidusia yang mencantumkan irah-irah Demi Keadilan Berdasarkan Ketuhanan Yang Maha Esa. 32 Di dalam praktek perbankan, kreditur selaku pihak Penerima Jaminan Fidusia sangat sulit untuk melaksanakan parate eksekusi Jaminan Fidusia apabila Pemberi Jaminan Fidusia melakukan wanprestasi karena secara de facto, benda-benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia ini masih berada dalam penguasaan Pemberi Jaminan Fidusia atau debitur. Selain itu kendala yang timbul dalam praktek pelaksanaan parate eksekusi di lapangan yaitu benda-benda obyek Jaminan Fidusia yang akan di eksekusi sudah berada dalam penguasaan pihak ketiga yang tidak ada kaitannya dengan perjanjian para pihak. 33 Dari praktek parate eksekusi Jaminan Fidusia yang terjadi selama ini, kreditur sebagai Penerima Fidusia seringkali dihadapkan pada sikap mendua (ambivalen) karena di satu pihak kreditur berhak untuk melakukan parate eksekusi tetapi di pihak lain apabila kreditur melaksanakan haknya untuk menarik barang Jaminan Fidusia melalui parate eksekusi harus bersiap menerima resiko untuk digugat oleh debitur karena alasan melakukan tindakan main hakim sendiri dan perbuatan melanggar hukum dan juga harus siap menerima dituntut pidana karena alasan melakukan perbuatan tidak menyenangkan atau memasuki tempat tinggal debitur Pemberi Fidusia secara paksa. 34 Selain itu hambatan yang timbul dalam pelelangan umum yang berkaitan dengan parate eksekusi Jaminan Fidusia adalah peminat lelang tidak ada, obyek Jaminan Fidusia milik pihak ketiga, obyek Jaminan Fidusia belum didaftarkan, nilai jual obyek Jaminan Fidusia lebih kecil dibandingkan dengan jumlah hutang debitur serta tidak adanya itikad baik dari debitur untuk melunasi hutang-hutangnya Ibid 33 Arie S. Hutagalung, op. cit, halaman Ibid, halaman Salim HS, Perkembangan Hukum Jaminan Di Indonesia, Cetakan kelina (Jakarta : PT. RajaGrafindo Persada, Januari 2011), halaman

21 Pokok Permasalahan Berdasarkan latar belakang permasalahan yang telah diutarakan sebelumnya maka penulis mengambil permasalahan yang akan dibahas sebagi berikut : 1. Bagaimana pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC? 2. Kendala-kendala apa saja yang timbul dalam praktek pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC? 1.3 Tujuan Penelitian 1. Untuk mengetahui bagaimana pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC. 2. Untuk mengetahui kendala-kendala apa saja yang timbul dalam praktek pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC. 1.4 Metode Penelitian Penelitian merupakan suatu sarana pokok dalam pengembangan ilmu pengetahuan maupun teknologi. Hal ini disebabkan, oleh karena penelitian bertujuan untuk mengungkapkan kebenaran secara sistematis, metodologis, dan konsisten. Melalui proses penelitian tersebut diadakan analisa dan konstruksi terhadap data yang telah dikumpulkan dan diolah. 36 Metode penelitian yang dipergunakan dalam penulisan tesis ini adalah metode penelitian yuridis normatif berdasarkan studi kepustakaan dan didukung dengan pendekatan yuridis empiris yaitu dengan melakukan penelitian lapangan. Tipologi penelitian yang digunakan dalam penelitian ini adalah deskriptif analisis yaitu penelitian yang dilakukan dengan memberikan gambaran atas pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC dengan ketentuan parate eksekusi di dalam Undang-undang Jaminan Fidusia untuk dilakukan analisis. Dalam penelitian ini, jenis data yang digunakan adalah data primer yaitu dengan melakukan wawancara dengan pejabat Bank ABC di Jakarta. 36 Soerjono Soekanto dan Sri Mamudji, Penelitian Hukum Normatif Suatu Tinjauan Singkat, ed. 1, cet. 13, (Jakarta : RajaGrafindo Persada, 2011), halaman 1.

22 12 Disamping itu data yang dipergunakan adalah data sekunder yang bersumber dari bahan primer dan bahan sekunder. Yang bersumber dari bahan primer yaitu : 1) Kitab Undang-Undang Hukum Perdata 2) Staatsblad 1941 Nomor 44 tentang Herziene Inlandsch Reglement atau Reglemen Indonesia Yang Diperbaharui 3) Staatsblad 1908 Nomor 189 tentang Vendu Reglement atau Peraturan Lelang 4) Undang-Undang Nomor 5 Tahun 1960 Tentang Peraturan Dasar Pokok-Pokok Agraria, LN Nomor 104 Tahun 1960, TLN Nomor ) Undang-Undang Nomor 4 Tahun 1996 Tentang Hak Tanggungan Atas Tanah Beserta Benda-Benda Yang Berkaitan Dengan Tanah, LN Nomor 42 Tahun 1996, TLN Nomor ) Undang-Undang Nomor 10 Tahun 1998 Tentang Perubahan Atas Undang- Undang Nomor 7 Tahun 1992 Tentang Perbankan, LN Nomor 182 Tahun 1998, TLN Nomor ) Undang-Undang Nomor 42 Tahun 1999 Tentang Jaminan Fidusia, LN Nomor 168 Tahun 1999, TLN Nomor ) Undang-undang Nomor 30 Tahun 2004 Tentang Jabatan Notaris, LN Nomor 117 Tahun 2004, TLN Nomor ) Undang-undang Nomor 17 Tahun 2008 Tentang Pelayaran, LN Nomor 64 Tahun 2008, TLN Nomor ) Undang-undang Nomor 20 Tahun 2011 Tentang Rumah Susun, LN Nomor 108 Tahun 2011, TLN Nomor ) Peraturan Pemerintah Nomor 86 Tahun 2000 Tentang Tata Cara Pendaftaran Jaminan Fidusia dan Biaya Pembuatan Akta Jaminan Fidusia, LN Nomor 170 Tahun 2000, TLN Nomor ) Peraturan Bank Indonesia Nomor 14/15/PBI/2012 Tentang Penilaian Kualitas Aset Bank Umum, LN Nomor 202 Tahun 2012, TLN Nomor ) Peraturan Menteri Keuangan Nomor 93 /PMK.06/2010 tentang Petunjuk Pelaksanaan Lelang, BN Nomor 217 Tahun 2010

23 13 14) Peraturan Menteri Keuangan Nomor 174/PMK.06/2010 tentang Pejabat Lelang Kelas I, BN Nomor 474 Tahun ) Peraturan Menteri Keuangan Nomor 175/PMK.06/2010 tentang Pejabat Lelang Kelas II, BN Nomor 475 Tahun ) Peraturan Kepala Kepolisian Republik Indonesia Nomor 8 Tahun 2011 Tentang Pengamanan Eksekusi Jaminan Fidusia, BN Nomor 360 Tahun ) Peraturan Menteri Keuangan Nomor 130/PMK.010/2012 Tentang Pendaftaran Jaminan Fidusia Bagi Perusahaan Pembiayaan Yang Melakukan Pembiayaan Konsumen Untuk Kendaraan Bermotor Dengan Pembebanan Jaminan Fidusia, BN Nomor 786 Tahun 2012 Sedangkan data sekunder yang bersumber dari bahan sekunder berupa literatur dan buku-buku kepustakaan di bidang hukum, artikel, disertasi, dan jurnal ilmiah yang berkaitan dengan lembaga jaminan kebendaan. 1.5 Kerangka Teori Dalam penulisan tesis ini, penulis menggunakan Teori Keadilan sebagai dasar untuk parate eksekusi Jaminan Fidusia. Keadilan menurut Aristoteles merupakan perlakuan yang sama bagi mereka yang sederajat di depan hukum dan menjadi urusan tatanan politik untuk menentukan siapa yang harus diperlakukan sama ataupun sebaliknya. 37 Keadilan hanya ada di antara manusia yang hubungannya diatur oleh hukum. Gagasan ini berakar dalam salah satu hukum keadilan alami yang dijumpai dalam kerangka konstitusi yang terbaik. 38 Jeremy Bentham dengan aliran utilitarianisme-nya menyatakan manusia akan bertindak untuk mendapatkan kebahagiaan yang sebesar-besarnya dan mengurangi penderitaan. Bentham selanjutnya berpendapat bahwa pembentuk undang-undang hendaknya dapat melahirkan undang-undang yang dapat mencerminkan keadilan bagi 37 Lawrence M. Friedman, American Law an Introduction, Terjemahan Wishnu Bhakti, (Jakarta : PT. Tata Nusa, 2001), halaman 4 38 Carl Joachim Friedrich, Filsafat Hukum Perspektif Historis, Cetakan III, Terjemahan Raisul Muttaqien, (Jakarta : Penerbit Nusa Media, 2010), halaman 29

24 14 semua individu. Dengan berpegang pada prinsip tersebut, peraturan perundangan itu hendaknya dapat memberikan kebahagiaan yang terbesar bagi sebagian besar masyarakat. 39 John Stuart Mill berpendapat bahwa sumber dari kesadaran keadilan itu bukan terletak pada kegunaan, melainkan pada rangsangan untuk mempertahankan diri dan perasaan simpati. 40 Dalam Undang-undang Jaminan Fidusia ini terlihat bahwa dalam hal eksekusi, pembentuk Undang-undang ini melembagakan parate eksekusi yang diberikan kepada Penerima Jaminan Fidusia sebagai kreditur. Parate eksekusi ini merupakan kewenangan kreditur untuk melakukan sendiri eksekusi tanpa campur tangan pengadilan atau hakim. Prinsip yang mendasari parate eksekusi sebagai sarana untuk mempercepat pelunasan piutang kreditur adalah prinsip perlindungan hukum bagi Penerima Jaminan Fidusia. Dengan adanya parate eksekusi Jaminan Fidusia, selain untuk memenuhi rasa keadilan, kreditur Penerima Jaminan Fidusia diberikan kemudahan waktu yang cepat dan biaya yang murah untuk mendapatkan kembali piutang kreditur dibandingkan dengan eksekusi berdasarkan titel eksekutorial. 1.6 Kerangka Konsepsional Konsepsi adalah salah satu bagian terpenting dari teori. Peranan konsep dalam penulisan tesis ini adalah untuk menghubungkan dunia teori dan observasi, antara abstraksi dan realitas. Konsep diartikan sebagai kata yang menyatakan abstraksi yang digeneralisasikan dari hal-hal yang berisfat khusus atau yang disebut dengan definisi operasional. Pentingnya definisi operasional adalah untuk menghindarkan perbedaan pengertian atau penafsiran mendua dari suatu istilah yang dipakai. Selain itu definisi operasional diperlukan juga untuk memberikan pegangan pada proses penelitian ini. 39 Lili Rasjidi dan Ira Tania Rasjidi, Pengantar Filsafat Hukum, (Bandung : Mandar Maju, 2002), halaman Ibid

25 15 Oleh karena itu dalam rangka penelitian pemberian Jaminan Fidusia di Bank ABC dan pelaksanaan parate eksekusi perlu dirumuskan serangkaian definisi operasional sebagai berikut : Jaminan kebendaan adalah jaminan berupa harta kekayaan, baik benda maupun hak kebendaan, yang diberikan dengan cara pemisahan bagian dari harta kekayaan debitur maupun pihak ketiga guna menjamin pemenuhan kewajibankewajiban debitur yang bersangkutan apabila cidera janji (wanprestasi). 41 Fidusia adalah pengalihan hak kepemilikan suatu benda atas dasar kepercayaan dengan ketentuan bahwa benda yang hak kepemilikannya dialihkan tetap dalam penguasaan pemilik benda. 42 Jaminan Fidusia adalah hak jaminan atas benda bergerak baik yang berwujud maupun yang tidak berwujud dan benda tidak bergerak khususnya bangunan yang tidak dapat dibebani Hak Tanggungan sebagaimana dimaksud dalam Undang-undang Nomor 4 Tahun 1996 tentang Hak Tanggungan yang tetap dalam penguasaan Pemberi Fidusia sebagai agunan bagi pelunasan hutang tertentu, yang memberikan kedudukan yang diutamakan kepada Penerima Fidusia terhadap kreditur lainnya. 43 Obyek Jaminan Fidusia adalah segala sesuatu yang dapat dimiliki dan dialihkan, baik yang berwujud maupun yang tidak berwujud, yang terdaftar maupun yang tidak terdaftar, yang bergerak maupun yang tidak bergerak, yang tidak dapat dibebani Hak Tanggungan atau Hipotik. 44 Pemberi Jaminan Fidusia adalah orang perseorangan atau korporasi pemilik benda yang menjadi obyek Jaminan Fidusia. 45 Penerima Jaminan Fidusia adalah orang perseorangan atau korporasi yang mempunyai piutang yang pembayarannya dijamin dengan Jaminan Fidusia Mariam Darus Badrulzaman, Beberapa Permasalahan Hukum Hak Jaminan, Jurnal Hukum Bisnis (Volume 11 Tahun 2000), halaman Republik Indonesia, Undang-undang Nomor 42 Tahun 1999, op. cit, pasal 1 angka 1 43 Ibid, pasal 1 angka 2 44 Ibid, pasal 1 angka 4 45 Ibid, pasal 1 angka 5 46 Ibid, pasal 1 angka 6

26 16 Debitur adalah pihak yang mempunyai hutang karena perjanjian atau undangundang. 47 Kreditur adalah pihak yang mempunyai piutang karena perjanjian atau undang-undang. 48 Akta Jaminan Fidusia adalah Akta di bawah tangan dan Akta Notaris yang berisikan pemberian Jaminan Fidusia kepada kreditur tertentu sebagai jaminan untuk pelunasan piutangnya. 49 Parate eksekusi adalah suatu prosedur pemenuhan prestasi, apabila debitur wanprestasi, kreditur pemegang hak jaminan diberi hak untuk menjual atas kekuasaan sendiri melalui lelalng tanpa melalui pengadilan dengan tujuan agar kreditur memperoleh percepatan pelunasan piutangnya. 50 Perjanjian adalah suatu hubungan hukum antara debitur Pemberi Fidusia dengan kreditur Penerima Fidusia yang terjadi di lingkungan perbankan dan Notaris dalam bentuk tertulis Sistematika Penulisan Untuk memudahkan dan memberikan arah dalam penulisan serta agar terdapat suatu alur pemikiran yang sistematis maka penulisan tesis ini disusun dengan sistematika sebagai berikut : Bab 1 Pendahuluan Dalam bab pendahuluan ini akan dipaparkan mengenai latar belakang permasalahan, pokok permasalahan, tujuan penelitian, metode penelitian, kerangka teori, dan kerangka konsepsional yang dipergunakan dalam penulisan tesis ini. 47 Ibid, pasal 1 angka 9 48 Ibid, pasal 1 angka 8 49 Tan Kamelo, Hukum Jaminan Fidusia Suatu Kebutuhan Yang Didambakan, cetakan 1, (Bandung : PT. Alumni, 2006), halaman Herowati Poesoko, op. cit, halaman Tan Kamelo, op. cit,, halaman 33

27 17 Bab 2 Lembaga Jaminan Fidusia Dalam bab ini akan diuraikan mengenai pengertian Fidusia dan Jaminan Jaminan Fidusia, ciri-ciri Jaminan Fidusia, asas-asas hukum Jaminan Fidusia, subyek dan obyek Jaminan Fidusia, proses pemberian Jaminan Fidusia, eksekusi Jaminan Fidusia, hapusnya Jaminan Fidusia serta ketentuan pidana dalam Jaminan Fidusia. Bab 3 Ketentuan Eksekusi dan Lelang Jaminan Dalam bab ini akan diuraikan mengenai pengertian eksekusi, jenis-jenis eksekusi, pengertian lelang, jenis-jenis lelang, obyek lelang dan tata cara lelang. Bab 4 Praktek Pelaksanaan Parate Eksekusi Jaminan Fidusia Di Bank ABC Dalam bab ini akan diuraikan mengenai praktek pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia di Bank ABC dan kendala-kendala yang timbul dalam pelaksanaan parate eksekusi Jaminan Fidusia tersebut. Bab 5 Penutup Dalam bab ini berisi kesimpulan yang diperoleh dalam penulisan tesis ini dan saran-saran yang dapat diberikan berkaitan dengan penulisan tesis ini. Daftar Pustaka

28 18 BAB 2 LEMBAGA JAMINAN FIDUSIA 2.1 Pengertian Fidusia dan Jaminan Fidusia Lembaga Fidusia yang merupakan hubungan hukum berdasarkan kepercayaan sudah dikenal sejak zaman Romawi. Masyarakat Romawi pada saat itu sudah mengenal 2 (dua) bentuk Fidusia, yaitu Fidusia cum creditore dan Fidusia cum amico yang keduanya timbul dari perjanjian yang kemudian diikuti dengan penyerahan hak. 52 Fidusia cum creditore terjadi bilamana seorang debitur menyerahkan suatu barang dalam pemilikan kreditur dan kreditur sebagai pemilik mempunyai kewajiban untuk mengembalikan pemilikan atas barang itu kepada debitur apabila debitur sudah memenuhi kewajibannya kepada kreditur. 53 Timbulnya Fidusia cum creditore disebabkan karena kebutuhan masyarakat akan hukum jaminan. Masyarakat Romawi merasakan adanya kebutuhan itu, akan tetapi perkembangan hukum belum sampai pada hukum jaminan sehingga praktek mempergunakan konstruksi hukum yang ada yaitu pengalihan hak milik dari debitur kepada kreditur. 54 Dalam hal ini debitur percaya bahwa kreditur tidak akan menyalahgunakan wewenang yang diberikannya itu. Debitur hanya mempunyai kekuatan moral dan bukan kekuatan hukum sehingga bila kreditur tidak mau mengembalikan hak milik atas barang yang diserahkan sebagai jaminan maka debitur tidak dapat berbuat apa-apa. Sedangkan Fidusia cum amico terjadi bilamana seseorang menyerahkan suatu barang kepada pihak lain untuk diurus. Di sini kedudukan penerima menjalankan kewenangan untuk kepentingan pihak pemberi. 55 Oleh karena adanya kelemahan dari Fidusia dan berkembangnya Gadai dan Hipotik sebagai hak-hak jaminan kebendaan dalam Hukum Romawi menyebabkan 52 Oey Hoey Tiong, Fiducia Sebagai Jaminan Unsur-unsur Perikatan, Cetakan pertama (Jakarta : Ghalia Indonesia, November 1984), halaman Ibid 54 Ibid, halaman Ibid, halaman 37 18

29 19 pertumbuhan Fidusia tidak berkembang di masyarakat Romawi dan akhirnya hilang sama sekali. Di Belanda, lembaga Fidusia banyak digunakan dalam praktek dan mampu memenuhi kebutuhan dalam masyarakat. Pertumbuhan Fidusia yang begitu pesat di masyarakat pada saat itu tidak diatur secara yuridis dalam undang-undang melainkan tumbuh pesatnya di luar undang-undang. Fidusia pertama kali diakui melalui Arrest Hoge Raad 25 Januari 1929 yang dikenal dengan Bierbrouwerij Arrest dan Arrest Hoge Raad 21 Juni 1929 yang dikenal Hakkers van Tilburg Arrest. 56 Pada Arrest Hoge Raad 25 Januari 1929 (Bierbrouwerij Arrest), Hoge Raad memutuskan bahwa perjanjian Fidusia itu tidak merupakan perjanjian Gadai dan Fidusia tidak merupakan penerobosan terhadap ketentuan-ketentuan dalam Gadai. Sedangkan pada Arrest Hoge Raad 21 Juni 1929 (Hakkers van Tilburg Arrest), Hoge Raad memutuskan bahwa Fidusia diakui merupakan alas hak yang sah untuk peralihan hak milik. 57 Dari kedua Arrest tersebut disimpulkan bahwa perjanjian dimana salah satu pihak mengikatkan diri untuk menyerahkan hak milik atas benda bergerak sebagai jaminan merupakan titel atau alas hak yang sempurna dari penyerahan walaupun penyerahan nyata tidak terjadi atau bersifat abstrak. 58 Dengan keputusan Hoge Raad ini melahirkan Fidusia sebagai bentuk jaminan kebendaan yang baru disamping Gadai dan Hipotik. Selain itu dengan adanya keputusan Hoge Raad tersebut menerobos sistem hukum benda yang pada asasnya bersifat tertutup. 59 Perkembangan ketentuan-ketentuan Fidusia selanjutnya lahir dari yurisprudensi. Ketentuan-ketentuan yang terjadi melalui yurisprudensi untuk melengkapi ketentuan Fidusia dalam Arrest Hoge Raad 25 Januari 1929 dan Arrest Hoge Raad 21 Juni 1929 adalah : 56 Sri Soedewi Masjchun Sofwan (2), Beberapa Masalah Pelaksanaan Lembaga Jaminan Khususnya Fiducia Di Dalam Praktek Dan Pelaksanaannya Di Indonesia, Cetakan pertama (Yogyakarta : Fakultas Hukum Universitas Gajah Mada, Tahun 1977), halaman Ibid 58 Mariam Darus Badrulzaman, Bab-bab Tentang Credietverband, Gadai, Dan Fiducia, Cetakan ke V (Bandung : PT. Citra Aditya Bakti, Tahun 1991), halaman Ibid

30 20 1) Undang-undang kepailitan mengenai hak Gadai dan Hipotik sejauh mungkin diterapkan secara analogi pada penyerahan hak milik secara Fidusia sebagai jaminan. Ketentuan ini berasal dari Arrest Hoge Raad 3 Januari 1941 yang dikenal dengan Boerenleenbank-Los Arrest 2) Penerapan ketentuan-ketentuan Gadai untuk penyerahan hak milik secara Fidusia sebagai jaminan. Hal ini disimpulkan dari Boerenleenbank-Los Arrest yang menyatakan bahwa penyerahan hak milik itu memenuhi fungsi Gadai dan karena itu ketentuan-ketentuan Gadai khususnya yang bersifat memaksa secara analogi diterapkan untuk penyerahan hak milik secara Fidusia sebagai jaminan. 3) Penyerahan hak milik secara Fidusia sebagai jaminan hanya diakui jika sejauh tidak langsung menyangkut kepentingan pihak ketiga. Ketentuan ini berasal dari Arrest Hoge Raad 22 Mei 1953 yang dikenal sebagai Sio Arrest. Inti dari kasus ini adalah mengenai penyerahan hak milik secara Fidusia sebagai jaminan yang terjadi 2 (dua) kali atas benda yang sama. 4) Hak didahulukan dari penjual terhadap pemilik jaminan Fidusia. Ketentuan ini dapat disimpulkan dari Sio Arrest yang menyatakan bahwa kepentingan penjual yang barang dagangannya belum dibayar oleh pembeli yang oleh karena itu memiliki hak reklame, harus didahulukan dari kepentingan pemilik Fidusia yang menerima penyerahan hak milik (belum dibayar) secara Fidusia sebagai jaminan dari pembeli (pemberi Fidusia). 5) Penyerahan hak milik secara Fidusia atas benda bergerak sebagai jaminan tanpa penyerahan nyata benda tersebut tidak menimbulkan akibat hukum sempurna seperti penyerahan hak milik yang normal. Ketentua ini berasal dari Arrest Hoge Raad 7 Maret 1975 yang dikenal dengan Van Gend en Loos Arrest. 60 Di Belanda, lembaga Fidusia tidak ada lagi sejak berlakunya Niew Nederlands Burgerlijk Wetboek pada tahun Lembaga Fidusia diganti dengan ketentuan Gadai yang diperbaharui yang pada intinya Gadai tidak semata-mata terjadi dengan diletakkannya benda yang dibebani Gadai itu ke dalam penguasaan kreditur tetapi dapat pula Gadai itu sah sekalipun tidak diletakkan dalam penguasaan kreditur asalkan pelaksanaannya dilakukan dengan suatu Akta otentik atau Akta di bawah tangan yang terdaftar. 62 Di Indonesia, perkembangan lembaga Fidusia disebabkan oleh rasa kebutuhan dari masyarakat sendiri dan juga terpengaruh oleh berlakunya Undang-undang Pokok 60 Ibid, halaman Sutan Remy Sjahdeini, Komentar Pasal Demi Pasal Undang-undang Nomor 42 Tahun 1999 Tentang Jaminan Fidusia, Jurnal Hukum Bisnis (Volume 10 Tahun 2000), halaman Ibid

31 21 Agraria. 63 Dirasakan sesuai dengan kebutuhan masyarakat karena lembaga jaminan Fidusia prosedurnya lebih mudah, lebih luwes, biayanya murah, selesainya cepat, dan meliputi baik benda-benda bergerak maupun benda tak bergerak. 64 Perkembangan Fidusia dikatakan terpengaruh juga oleh Undang-undang Pokok Agraria karena penjaminan dengan Fidusia juga dilakukan terhadap bangunan-bangunan di atas tanah Negara, tanah Hak Sewa, Hak Pakai, dan Hak Pengelolaan, dimana menurut ketentuan Undang-undang Pokok Agraria, tanah tersebut tidak dapat dibebani Hipotik atau Credietverband. 65 Lembaga Fidusia masuk ke Indonesia berdasarkan asas konkordansi hukum di negeri Belanda melalui Arrest Hoge Raad 25 Januari 1929 (Bierbrouwerij Arrest). 66 Di Indonesia, pertama kali pengakuan Fidusia sebagai lembaga jaminan melalui yurisprudensi dalam Arrest Hoge Hof tanggal 18 Agustus 1932 yang dikenal dengan Bataafsche Petroleum Maatschappij Clygnett Arrest. Dalam Arrest Hoge Hof ini disimpulkan adanya pengakuan Jaminan Fidusia yang dapat diletakkan atas bendabenda bergerak. 67 Selanjutnya dalam Arrest Hoge Hof tanggal 16 Februari 1933 ditetapkan bahwa Hak Grant (grantrecht) yaitu hak atas tanah yang dahulu dianugerahkan oleh para Sultan di Sumatra Timur dapat digunakan sebagai jaminan hutang dengan menggunakan lembaga Fidusia yang kemudian dicatat dalam register yang bersangkutan. 68 Dari kedua Arrest yaitu Arrest Hoge Hof tanggal 18 Agustus 1932 dan Arrest Hoge Hof tanggal 16 Februari 1933 dapat disimpulkan bahwa Yurisprudensi di Indonesia telah memungkinkan dan mengakui bahwa Fidusia dapat diletakkan atas 63 Sri Soedewi Masjchun Sofwan (2), op. cit, halaman Ibid 65 Ibid 66 Badan Pembinaan Hukum Nasional, Seminar Tentang Hipotik Dan Lembaga-Lembaga Jaminan Lainnya, Cetakan Pertama (Jakarta : Penerbit Binacipta, Oktober 1978), halaman Sri Soedewi Masjchun Sofwan (2), op. cit, halaman Ibid