BAB II. Pengaturan Hukum positif Indonesia mengenai Perdagangan Organ Tubuh Manusia. A. Pengaturan Tentang Perdagangan Organ Tubuh Manusia Menurut

Transkripsi

1 BAB II Pengaturan Hukum positif Indonesia mengenai Perdagangan Organ Tubuh Manusia A. Pengaturan Tentang Perdagangan Organ Tubuh Manusia Menurut Ketentuan KUHPidana Pada Bab VII Kitab Undang-undang Hukum Pidana tentang kejahatan yang membahayakan keamanan umum bagi orang atau barang. Di dalam KUHPidana tidak diatur secara langsung mengenai perdagangan organ tubuh manusia, tetapi mengatur tentang memperjualbelikan barang yang diketahui membahayakan nyawa dan jiwa. Dalam pasal 204 KUHPidana membahas tentang sanksi pidana bagi yang memperjualbelikan barang yang diketahui membahayakan nyawa atau kesehatan orang. Pada pasal 206 KUHPidana ditambah dengan pidana tambaha berupa pencabutan terhadap hak tertentu dan pengumuman putusan hakim. 40 Pasal 204 KUHP berbunyi: (1) Barangsiapa menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagi-bagikan barang yang diketahuinya membahayakan nyawa atau kesehatan orang, padahal sifat berbahaya itu tidak diberi tahu, diancam dengan pidana penjara paling lama 15 (lima belas) tahun, (2) Jika perbuatan itu mengakibatkan orang mati, yang bersalah diancam dengan pidana penjara seumur hidup atau pidana penjara selama waktu tertentu paling lama dua puluh tahun. Pada pasal tersebut yang menjadi unsur subjektifnya adalah yang diketahuinya, dan yang menjadi unsur objektifnya adalah: 40 Leden Marpaung, Asas-Teori-Praktik Hukum Pidana, Sinar Grafika, Jakarta, 2005, Hal

2 32 a. Barang siapa, b. Menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagi-bagikan barang berbahaya, c. Pidana penjara maksimum 15 tahun dan dirumuskan tungal, artinya tidak ada pidana tambahan Unsur subjektif merupakan unsur yang berasal dari dalam diri pelaku. Dalam asas hukum pidana menyatakan tidak ada hukuman kalau tidak ada kesalahan (an act does not make a person gulty unless the mind is guilty or actus non facit reum nisi mens sit rea). 41 Unsur subjektif pada pasal 204 KHUP yaitu yang diketahui artinya dimengertinya sesudah melihat (menyaksikan, mengalami, dan sebagainya). 42 Kesalahan yang dimaksud disini adalah kesalahan yang diakibatkan oleh kesengajaan (intention/ opzet/ dolus) dan kealpaan (negligence or schuld). pada umumnya kealpaan mempunyai dua unsur: 43 ini terdiri atas: 1. Tidak berhati- hati 2. Dapat diduganya akibatnya Unsur objektif merupakan unsur yang berasal dari luar diri pelaku, unsur a. Perbuatan manusia, berupa: act, yaitu perbuatan aktif atau perbuatan positif dan omission, yaitu perbuatan pasif atau perbuatan negatif, yaitu perbuatan yang mendiamkan atau membiarkan; b. Akibat (result) perbuatan manusia: akibat tersebut yang membahyakan atau merusak, bahkan menghilangkan kepentingan-kepentingan yang 41 Trini Handayani, Op. Cit., hal Dessy Anwar, Kamus Lengkap Bahasa Indonesia, Amelia, Surabaya, 2005, hal Sudarto, Op. Cit., hal 125.

3 33 dipertahankan oleh hukum, misalnya nyawa, badan, kemerdekaan, hak milik, kehormataan, dan sebagainya; c. Keadaan-keadaan (circumstances): keadaan pada saat perbuataan dilakukan dan keadaan setelah perbuatan dilakukan; d. Sifat dapat dihukum dan sifat melawan hukum: sifat dapat dihukum berkenaan dengan alasan-alasan yang membebaskan si pelaku dari hukuman. Adapun sifat melawan hukum adalah apabila perbuatan itu bertentangan dengan hukum, yakni berkenaan dengan larangan suatu perintah. Semua unsur delik tersebut merupakan satu kesatuan. Salah satu unsur saja tidak terbukti, dapat mengakibatkan terdakwa dibebaskan pengadilan. 44 Sebagaimana dapat dijelaskan secara sederhana dalam bagan di bawah ini: PERUMUSAN DELIK perumusan delik sifat melawan hukum sifat tercela dipidana Pembentuk Undang-undang bertolak dari membuat rumusan delik, apabila sudah jelas rumusan deliknya, dapat dituduhkan kepada pelaku dan dibuktikan. Jenis rumusan delik ini ada dua, yaitu rumusan formal dan rumusan materiil. Delik formal menekankan pada perbuatannya, sedangkan delik materiil, yang dilarang dan dapat dipidana adalah apabila menimbulkan akibat tertentu. Sedangkan sifat melawan hukum atau kesalahan merupakan unsur dari Undangundang. Sifat tercela merupakan suatu sifat dapat dipidananya seseorang karena 44 Leden Marpaung, Op. Cit., hal 9-10.

4 34 orang tersebut dapat bertanggungjawab, sebaliknya tidak ada sifat tercela apabila perbuatan itu sama sekali tidak dapat dipertanggungjawabkan kepada sipembuat. Sebagaimana ketentuan pasal 44 KUHPidana: barang siapa melakukan perbuatan yang tidak dapat dipertanggungjawanbkan padanya, karena jiwanya cacat dalam pertumbuhannya atau terganggu karena penyakit, tidak dipidana. 45 Unsur objektif dalam rumusan pasal 204 KUHPidana adalah menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagi-bagikan barang berbahaya. Dalam KBBI (kamus besar bahasa Indonesia) menjual artinya memberikan sesuatu kepada orang lain untuk memperoleh uang pembayaran atau menerima uang. Menawarkan artinya menunjukkan sesuatu kepada,dan memasang harga. Menyerahkan artinya memberikan (kepada); menyampaikan (kepada), memberikan dengan penuh kepercayaan, memasrahkan. Membagi-bagikan berarti memberikan kepada orang banyak. Barang merupakan benda, sesuatu yang berwujud: benda cair, benda keras, dan sebagainya. Berbahaya brarti ada bahayanya (mendatangkan kecelakaan, dapat berupa bencana, kesengsaraan, kerugian dan sebagainya), mendatangkan bahaya, dalam keadaan terancam bahaya. 46 Dalam pasal 204 KUHPidana, perbuatan menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagi-bagikan barang berbahaya termasuk pada delik formil. Delik formil adalah delik yang perumusannya dititik beratkan kepada perbuatan yang dilarang. 47 Sedangkan perbuatan mengakibatkan orang mati termasuk delik materiil yang perumusannya dititikberatkan kepada akibat yang 45 Trini Handayani, Op.Cit., hal Dessy Anwar, Op. Cit., hal Sudarto, Op. Cit., hal 57.

5 35 tidak dikehendaki (dilarang) dan diancam dengan pidana oleh Undang-undang. 48 Delik ini baru selesai apabila akibat yang tidak dikehendaki itu telah terjadi. 49 Unsur subjektif berupa adanya kesengajaan atau kealpaan sedangkan unsur objektif meliputi perbuatan manusia, akibat yang ditimbulkan, adanya sifat melawan hukum serta keadaan yang menyertainya. Dihubungkan dengan tindak pidana perdagangan organ tubuh manusia, rumusan pasal ini tidak mengatur secara langsung tentang perdagangan organ tubuh manusia. Perbuatan menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagibagikan barang berbahaya yang disebutkan dalam pasal ini merupakan delik formil, yaitu menitik beratkan pada perbuatan tersebut. Maka orang yang menjual, menawarkan, menyerahkan atau membagi-bagikan barang yang diketahuinya membahayakan nyawa atau kesehatan orang dapat dikenakan ancaman pidana. Tindak pidana perdagangan organ tubuh manusia merupakan perbuatan yang dilakukan dengan sadar akan membahayakan kesehatan bahkan nyawa korban yang diambil organ tubuhnya. Sehingga seseorang yang melakukan perbuatan menjual, menawarkan, dan menyerahkan organ tubuh manusia dapat dikenakan ancaman pidana sekalipun perbuatan tersebut tidak sampai mengakibatkan suatu akibat. Tindakan mengakibatkan orang mati yang tertulis dalam ayat 2 (dua) pasal ini merupakan delik materiil dan termasuk delik yang ada pemberatannya (gequalificeerde delict). 50 Maka seseorang hanya dapat dikenakan pidana pemberatan apabila telah mengakibatkan hilangnya nyawa orang lain. Seperti 48 Leden Marpaung, Op. Cit., hal Ibid. 50 Sudarto, Hukum dan Hukum Pidana, Alumni, Bandung, 1981, hal 57.

6 36 yang tertulis dalam Pasal 204 KUHPidana ayat (1) terhadap Pasal 204 KUHPidana ayat (2) disertai dengan pemberatan pidana karena adanya syaratsyarat tertentu. Jadi pelaku perbuatan perdagangan organ tubuh manusia yang diketahui dapat membahayakan kesehatan bahkan nyawa korban hanya dapat dikenakan pemberatan pidana apabila korban meninggal dunia diakibatkan oleh pengambilan organ tubuh korban. B. Pengaturan Tentang Perdagangan Organ Tubuh Manusia di luar KUHPidana a. Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 Tentang Kesehatan Dalam Undang-undang nomor 36 tahun 2009 tentang kesehatan disebutkan bahwa setiap orang berhak atas kesehatan (pasal 4). Kesehatan merupakan hal yang penting dalam hidup manusia. Kesejahteraan manusia juga dapat dicapai apabila mempunyai tubuh yang sehat. Untuk mencapai kesehatan tersebut banyak orang menggunakan berbagai cara untuk dapat mencapainya bahkan sampai mengorbankan kesehatan orang lain. Untuk menghindari penyimpangan yang dapat terjadi maka hal tersebut perlu adanya pengaturan yang mengatur hal tersebut dalam undang-undang ini. Poin menimbang yang terdapat dalam Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 tentang Kesehatan, terdiri dari 5 dasar pertimbangan perlunya dibentuk undang-undang kesehatan yaitu: 1. Kesehatan adalah hak asasi dan salah satu unsur kesejahteraan, 2. Prinsip kegiatan kesehatan yang nondiskriminatif, partisipatif dan berkelanjutan.

7 37 3. Kesehatan adaah investasi. 4. Pembangunan kesehatan adalah tanggung jawab pemerintah dan masyarakat, 5. Undang-Undang Nomor 23 Tahun 1992 sudah tidak sesuai lagi dengan perkembangan, tuntutan dan kebutuhan hukum dalam masyarakat. Di dalam konsideran Undang-undang Nomor 36 Tahun 2009 secara jelas disebutkan bawah kesehatan merupakan hak asasi manusia dan salah satu unsur kesejahteraan yang harus diwujudkan sesuai dengan cita-cita bangsa Indonesia sebagaimana tertera di dalam Pancasila dan Undang-undang Dasar Negara Republik Indonesia Tahun Di dalam pasal 1 Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 dijelaskan kesehatan adalah : Keadaan sehat, baik secara fisik, mental, spritual maupun sosial yang memungkinkan setiap orang untuk hidup produktif secara sosial dan ekonomis. Dilihat dari azas dan tujuan, di dalam pasal 2 Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 dijelakan, pembangunan kesehatan diselenggarakan dengan berasaskan perikemanusiaan, keseimbangan, manfaat, perlindungan, penghormatan terhadap hak dan kewajiban, keadilan gender dan nondiskriminal dan norma-norma agama. Sedangkan tujuan pembangunan kesehatan berdasarkan Pasal 3 Undang- Undang Nomor 37 Tahun 2009, pembangunan kesehatan bertujuan untuk meningkatkan kesadaraan, kemauan, dan kemampuan hidup sehat bagi setiap orang agar terwujud derajat kesehatan masyarakat yang setinggi-tingginya,

8 38 sebagai investasi bagi pembangunan sumber daya manusia yang produktif secara sosial dan ekonomis. Perdagangan organ tubuh diatur dalam Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 yang tertuang dalam Pasal 64, dan Pasal 192. Sedangkan ketentuan sanksi pidana diatur dalam ketentuan Pasal 192 pada undang-undang ini. Pasal 64 Undang-Undang ini berbunyi : 1. Penyembuhan penyakit dan pemulihan kesehatan dapat dilakukan melalui transplantasi organ dan/atau jaringan tubuh, implan obat dan/atau alat kesehatan, bedah plastik dan rekonstruksi, serta penggunaan sel punca. 2. Transplantasi organ dan/atau jaringan tubuh sebagaimana dimaksud pada ayat (1) hanya untuk tujuan kemanusiaan dan dilarang untuk dikomersilkan. 3. Organ dan/atau jaringan tubuh dilarang diperjualbelikan dengan dalih apapun. Pada Pasal 64 ayat (1) dan (2) Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 ini mengatur tentang penyembuhan penyakit maupun pemulihan penyakit melalui transplantasi organ dan/atau jaringan tubuh, implant obat dan/atau alat kesehatan serta bedah plastik dan rekonstruksi maupun penggunaan sel punca (stem cell). Selain itu juga ada tujuan kemanusiaan. Pada ayat (3) merupakan penjelasan tentang perbuatan jual beli organ dan/atau jaringan tubuh yang dilarang dan dijelaskan sanksi pidananya pada Pasal Trini Handayani, Op. Cit., hal 97.

9 39 Pasal 64 ayat (2) dan (3) dijelaskan bahwa, organ tubuh yang digunakan guna keperluan medis tidak diperbolehkan untuk tujuan komersialisasi. Komersialisasi yang dimaksud dari pasal tersbut adalah mempergunakan kesempatan untuk mencari keuntungan sebanyak-banyaknya yang dilakukan oleh dokter atas tindakan medisnya yang mengakibatkan biaya yang dibutuhkan terlampau tinggi sehingga tidak terjangkau oleh sebagian masyarakat. Selain itu, dalam pengadaan organ donor hanya diperbolehkan mendapatkan organ tersebut dari pendonor organ yang rela organnya diambil secara sukarela. Dan tidak diperbolehkan mendpatkan organ tersebut dengan cara-cara ilegal seperti mencuri dari orang yang telah mati ataupun membeli dari orang yang menginginkan organnya tau organ orang lain dijual demi mendapatkan keuntungan. Dalam Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 juga mengatur ketentuan pidana mengenai tindak pidana perdagangan organ tubuh manusia. Pasal 192 Undang-Undang ini berbunyi : Setiap orang yang dengan sengaja memperjualbelikan organ atau jaringan tubuh dengan dalih apa pun sebagaimana dimaksud dalam Pasal 64 ayat (3) dipidana dengan pidana penjara paling lama 10 (sepuluh) tahun dan denda paling banyak Rp ,00 (satu miliar rupiah). Unsur-Unsur yang terdapat dalam rumusan pasal ini adalah : a. Unsur Subjektif : Dengan sengaja b. Unsur Objektif : Memperjual belikan organ tubuh atau jaringan tubuh Ketentuan pasal ini menjelaskan bahwa memperjualbelikan organ atau jaringan tubuh dengan dalih apapun akan mendapat sanksi. Sanksi pidana berupa pidana paling lama sepuluh tahun dan denda paling banyak satu milyar rupiah.

10 40 Pada pasal ini merupakan perumusan kumulatif dari Pasal 64 ayat (3) yang mengatur tentang larangan jual beli organ tubuh, sedangkan sanksinya dirumuskan pada pasal 192 Undang-Undang Nomor 36 Tahun Berdasarkan ketentuan di atas dapatlah dipahami bahwa di dalam Undang- Undang Nomor 36 Tahun 2009 tentang Kesehatan penjualan organ tubuh manusia dilarang dan bagi siapa saja yang terbukti bersalah melakukan jual beli organ tubuh manusia, maka pelakunya dapat dikenakan pidana. Pencantuman pasal 64 dan pasal 192 pada Undang-Undang Nomor 36 Tahun 2009 tentang Kesehatan merupakan salah satu cara pemerintah untuk melindungi resipien dari praktek-praktek ilegal dan untuk memberikan jaminan kesehatan bagi penderita atau resipien untuk mendapatkan organ yang dibutuhkannya demi kesembuhan penyakitnya. b. Undang-Undang Nomor 23 Tahun 2002 tentang Perlindungan Anak Penyelenggaraan perlindungan anak berasaskan Pancasila dan berlandaskan Undang-Undang Dasar Negara Republik Indonesia Tahun 1945 serta prinsipprinsip dasar Konvensi Hak Anak meliputi: non diskriminasi, kepentingan yang terbaik bagi anak, hak untuk hidup, kelangsungan hidup dan perkembangan serta penghargaan terhadap hak anak. 53 Sesuai dengan Pasal 3 UU No.23 Tahun 2002, perlindungan anak bertujuan untuk menjamin terpenuhinya hak-hak anak agar hidup, tumbuh, berkembang, dan berpartisipasi secara optimal sesuai dengan harkat dan martabat kemanusiaan, 52 Ibid. Hal Undang-Undang No.23 Tahun 2002 Tentang Perlindungan Anak Pasal 2

11 41 serta mendapat perlindungan dari kekerasan dan diskriminasi, demi terwujudnya anak Indonesia yang berkualitas, berakhlak mulia, dan sejahtera. Anak sangat rentan terhadap tindakan eksploitasi dalam rangka pengambilan organ tubuh. Maka sebagai upaya menghindari hal tersebut telah diatur dalam UU No.23 Tahun 2002 tentang Perlindungan Anak. Pasal 47 berbunyi : (1) Negara, pemerintah, keluarga, dan orang tua wajib melindungi anak dari upaya transplantasi organ tubuhnya untuk pihak lain. (2) Negara, pemerintah, keluarga, dan orang tua wajib melindungi anak dari perbuatan : a. Pengambilan organ tubuh anak dan atau jaringan tubuh anak tanpa memperhatikan kesehatan anak. b. Jual beli organ dan atau jaringan tubuh anak; dan c. Penelitian kesehatan yang menggunakan anak sebagai objek penelitian tanpa seizin orang tua dan tidak mengutamakan kepentingan yang terbaik untuk anak. Pada Pasal 47 UU No 23 Tahun 2002 ini menjelaskan bahwa kewajiban negara, pemerintah, keluarga maupun orang tua dalam melindungi anak dari perbuatan pengambilan organ tubuh dan/atau jaringan tubuh anak tanpa memperhatikan kesehatan anak, jual beli organ tubuh atau jaringan tubuh anak serta penelitian kesehatan dengan objek penelitiannya menggunakan anak. 54 Sanksi pidana terhadap pelanggaran Pasal 47 disebutkan dalam Pasal 85 yang berbunyi: Setiap orang yang secara melawan hukum melakukan transplantasi organ dan/atau jaringan tubuh anak untuk pihak lain dengan maksud menguntungkan diri sendiri atau orang lain, di pidana dengan pidana penjara paling lama 10 ( sepuluh ) tahun dan/atau denda paling banyak Rp ( dua ratus juta rupiah ). Unsur-unsur yang terdapat dalam pasal ini adalah: a. Unsur subjektif: Yang secara melawan hukum. 54 Trini Handayani, Op. Cit., hal 95

12 42 b. Unsur objektif: Negara, pemerintah, keluarga, setiap orang, transplantasi, jual beli organ dan/atau jaringan tubuh dengan sanksi pidana penjara paling lama 10 (sepuluh) tahun dan atau denda paling banyak dua ratus juta rupiah. Salah satu unsur dari tindak pidana adalah unsur melawan hukum. Unsur ini merupakan suatu penilaian obyektif terhadap perbuatan dan bukan terhadap si pembuat. 55 Sifat melawan hukum tidak hanya berarti apa yang bertentangan dengan hak orang lain atau bertentangan dengan kewajiban hukum si pelaku, melainkan apa juga yang bertentangan dengan tata susila maupun kepatutan dalam pergaulan masyarakat. 56 Lamintang menjelaskan, bahwa suatu perbuatan hanya dapat dipandang bersifat wederrechtelijk (melawan hukum) apabila perbuatan tersebut memenuhi unsur yang terdapat dalam rumusan suatu delik menurut Undang-undang. 57 Jual beli organ dan/atau jaringan tubuh anak untuk transplantasi merupakan perbuatan melawan hukum karena memenuhi unsur dalam rumusan delik. Transplantasi merupakan kegiatan pemindahaan jaringan tubuh daru suatu tempat ke tempat lain atau pentransplantasi. 58 Pasal 85 UU No.23 Tahun 2002 : (1) Setiap orang yang melakukan jual beli organ tubuh dan/atau jaringan tubuh anak, dipidana dengan pidana penjara paling lama 15 tahun (lima belas tahun) dan/atau denda paling banyak Rp. 300,000,000 (tiga ratus juta rupiah). (2) Setiap orang yang secara melawan hukum melakukan pengambilan organ tubuh dan/atau jaringan tubuh anak tanpa memperhatikan 55 Sudarto, Op. Cit., hal Leden Marpaung, Op. Cit., hal Ibid. 58 Dessy Anwar, Op. Cit.,hal 372.

13 43 kesehatan anak, atau penelitian kesehatan yang menggunakan anak sebagai obyek penelitian tanpa seizin orang tua atau tidak mengutamakan kepentingan yang terbaik bagi anak, dipidan de ngan pidana penjara paling lama 10 (sepuluh) tahun dan/atau denda paling banyak Rp. 200,000,000 (dua ratus juta rupiah). Unsur-unsur dalam pasal ini adalah: a. Unsur subyektif dalam pasal ini adalah: yang secara melawan hukum. Melakukan berarti mengerjakan, mengadakan suatu perbuatan/tindakan. b. Unsur obyektifnya adalah jual beli organ tubuh dan/atau jaringan tubuh, pengambilan organ tubuh dan/atau jaringan tubuh, sanksi pidana penjara paling lama lima belas tahun dan/atau denda paling banyak tiga ratus juta rupiah bagi yang melakukan jual beli organ tubuh manusia. Sedangkan bagi yang mengambil organ tubuh, sanksi pidana penjara paling lama sepuluh tahun dan/atau denda paling banyak dua ratus juta rupiah. c. Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007 Tentang Pemberantasan Perdagangan Orang. Maraknya perdagangan manusia yang terjadi, berimbas pada terjadinya juga perdagangan organ tubuh manusia. Dimana, terjadinya perdagangan organ tubuh mausia ini memang sulit dihindarkan karena untuk memenuhi permintaan dari para penderita yang sangat membutuhkan organ tubuh yang sehat untuk menggantikan organ tubuhnya yang sudah tidak berfungsi dengan baik.

14 44 Dalam upaya mengantisipasi semakin maraknya perdagangan orang yang bertujuan untuk diperdagangkan organ tubuh korban, maka pemerintah Indonesia menyusun, membuat, mensahkan dan memberlakukan Undang-undang No. 21 Tahun 2007 Tentang Pemberantasan Tindak Pidana Perdagangan Orang. Dalam Undang-undang ini mengatur tentang larangan untuk memperdagangkan organ tubuh manusia, hal ini diatur dalam Pasal 1 angka 7 dan pasal 2, 3, 4, 5, 6, dan pasal 7, dimana dalam pasal-pasal ini tindak pidana perdagangan organ tubuh manusia sudah termasuk di dalamnya. Pengaturan dalam hal pelarangan tertera pada pengaturan Pasal 2 Undang- Undang Nomor 21 Tahun 2007 yang berbunyi : (1) Setiap orang yang melakukan perekrutan, pengangkutan, penampungan, pengiriman, pemindahan, atau penerimaan seseorang dengan ancaman kekerasan, penggunaan kekerasan, penculikan, penyekapan, pemalsuan, penipuan, penyalahgunaan kekuasaan atau posisi rentan, penjeratan utang, atau memberi bayaran atau manfaat walaupun memperoleh persetujuan dari orang yang memegang kendali atas orang lain, untuk tujuan mengeksploitasi orang tersebut di wilayah negara Republik Indonesia, dipidana dengan pidana penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun dan pidana denda paling sedikit Rp ,-(Seratus dua puluh juta rupiah) dan paling banyak Rp ,-(Enam ratus juta rupiah). (2) Jika perbuatan sebagaimana dimaksud pada ayat (1) mengakibatkan orang tereksploitasi, maka pelaku dipidana dengan pidana yang sama sebagaimana dimaksud pada ayat (1). Dalam penjelasan Undang-undang ini disebutkan : Ayat (1) : Dalam ketentuan ini, kata untuk tujuan sebelum frasa mengeskploitasi orang tersebut menunjukan bahwa tindak pidana perdagangan orang merupakan delik formil,

15 45 yaitu adanya tindak pidana perdagangan orang cukup dengan dioenuhinya unsur-unsur perbuatan yang sudah dirumuskan, dan tidak harus menimbulkan akibat. Berdasarkan penjelasan pasal 2 tersebut dapat diketahui bahwa rumusan kata untuk tujuan dalam rumusan pasal ini dikatakan bahwa pasal tersebut masuk dalam kategori delik formil. Delik formil adalah yang dirumuskan adalah tindakan yang dilarang (beserta hal/keadaan lainnya) dengan tidak mempersoalkan akibat dari tindakan itu. 59 Berdasarkan pasal ini dikatakan ketika unsur-unsur dalam tindak pidana perdagangan orang telah dipenuhi maka dapat dikenakan sanksi pidana tanpa harus menimbulkan akibat. Unsur-unsur dalam pasal tersebut yakni: a. Unsur subyektif: setiap orang, sengaja melakukan. b. Unsur obyektif: melakukan perekrutan, pengangkutan, penampungan, pengiriman, pemindahan, atau penerimaan seseorang dengan ancaman kekerasan, penggunaan kekerasan, penculikan, penyekapan, pemalsuan, penipuan, penyalahgunaan kekuasaan atau posisi rentan, penjeratan utang, atau memberi nayaran atau manfaat walaupun memperoleh persetujuan dari orang yang memegang kendali atas orang lain, untuk tujuan mengeksploitasi orang tersebut di wilayah negara Republik Indonesia. Unsur pada pasal ini yang dapat dijadikan sebagai tolak ukur pendukung delik formil yaitu terdapat pada unsur obyektif. Dimana unsur obyektif 59 Mohammad Ekaputra, Op. Cit., hal 97.

16 46 merupakan unsur yang berasal dari luar diri manusia, berupa akibat, tindakan, keadaan-keadaan dan sifat melawan hukum. Rumusan pasal jika seseorang telah melakukan perbuatan perrekrutan, pengangkutan, penampungan, pengiriman, pemindahan, atau penerimaan seseorang dengan ancaman kekerasan, penggunaan kekerasan, penculikan, penyekapan, penipuan, penjeratan utang, pemalsuan, penyalahgunaan kekuasan atau posisi rentan, atau memperdagangkan organ tubuh manusia akan mendapat hukuman penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun. Ketika salah satu perbuatan-perbuatan diatas telah terpenuhi maka sudah dapat dipidana tanpa melihat dulu akibat yang di timbulkan oleh perbuatan tersebut. Pengaturan pada ayat dua pasal ini mengancam untuk tindak pidana yang menimbulkan akibat seseorang tereksploitasi. Apabila dapat dibuktikan bahwa telah terjadi eksploitasi terhadap seseorang maka pelaku tindak pidana tersebut dapat diancam pidana seperti ketentuan pada ayat satu. Penjatuhan pidana dilakukan setelah terjadinya akibat dari suatu peruatan di karenakan pada ayat dua pasal ini merupakan delik materiil. Delik materiil merupakan perbuatan yang dilarang dan dapat dipidana ketika perbuatan tersebut menimbulkan akibat tertentu. Peraturan mengenai perdagangan organ tubuh manusia dalam undang-undang ini terdapat pada defenisi eksploitasi, menurut Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007 Pasal 1 angka 7 menjelaskan definisi eksploitasi, yaitu: Eksploitasi adalah Tindakan dengan atau tanpa persetujuan korban yang meliputi pelacuran, kerja atau pelayanan paksa, perbudakan atau, praktik, semacam, perbudakan, penindasan, pemerasan,pemanf atan fisik, seksual, organ reproduksi atau secara hukum memindahkan

17 47 atau mentransplantasi organ dan/atau jaringan tubuh atau memanfaatkan tenaga atau kemampuan seseorang oleh pihak lain untuk mendapatkan keuntungan baik materiil maupun immateriil. Pada definisi eksploitasi terdapat rumusan perbuatan yang dapat di pidana berupa pemindahan atau mentransplantasikan organ/jaringan tubuh untuk mendapat keuntungan baik materiil maupun immateriil. Ketentuan pelarangan lainnya tertera pada rumusan Pasal 3 Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007, yang berbunyi: Setiap orang yang memasukan orang ke wilayah negara Republik Indonesia dengan maksud untuk dieksploitasi di wilyah negara Republik Indonesia atau dieksploitasi di negara lain dipidana dengan pidana penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun dan pidana denda paling sedikit Rp ,- (seratus dua puluh juta rupiah) dan paling banyak Rp ,- (Enam ratus juta rupiah). Unsur-unsur dalam pasal tersbut : a. Unsur Subjektif : setiap orang, dengan maksud. b. Unsur Objektif : memasukkan orang ke wilayah negara Republik Indonesia, dieksploitasi di wilayah negara Republik Indonesia atau di wilayah negara lain, dipidana dengan pidana penjara paling singkat tiga tahun dan paling lama lima belas tahun dan pidana denda paling sedikit seratus dua puluh juta rupiah dan paling banyak enam ratus juta rupiah. Unsur subyektif dari rumusan pasal ini adalah segaja sebagai maksud, karena pasal rumusan pasal ini menggunakan kalimat dengan maksud. Dengan demikian setiap orang yang dengan sengaja dan memiliki maksud untuk memasukan orang ke wilayah negara Republik Indonesia dengan maksud untuk

18 48 dieksploitasi di wilayah negara Republik Indonesia atau dieksploitasi di negara lain maka dapat dikenakan pidana sesuai rumusan pasal ini. Jika dikaitkan dengan perdagangan organ tubuh manusia, maka sesuai dengan ketentuan pasal ini maka hukuman dapat dijatuhkan bukan hanya kepada perbuatan mengeksploitasi atau menjual organ tubuh manusia namun juga kepada perbuatan yang mendatangkan seseorang ke Indonesia dengan tujuan untuk diperdagangkan organ tubuhnya. Pada ketentuan Pasal 4 Undang-undang Nomor 21 Tahun 2007 ini berbunyi : Setiap orang yang membawa warga negara Indonesia ke luar wilayah negara Republik Indonesia dengan maksud untuk dieksploitasi di luar wilayah negara Republik Indonesia dipidana dengan pidana penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun dan pidana denda paling sedikit Rp ,- (Seratus dua puluh juta rupiah) dan paling banyak Rp ,- (Enam ratus juta rupiah). Unsur-unsur tindak pidana yang terdapat dalam rumusan pasal ini adalah: a. Unsur Subyektif : setiap orang, dengan maksud. b. Unsur Obyektif : membawa warga negara Indonesia ke luar wilayah Republik Indonesia, untuk diekploitasi di luar wilayah Republik Indonesia. Berdasarkan pasal ini maka yang menjadi unsur kesalahan dalam rumusan pasal ini yaitu sengaja dengan maksud. Dalam pasal ini yang perbuatan yang dikhususkan yakni perbuatan membawa warga negara Indonesia dengan tujuan untuk di eksploitasi. Dalam ketentuan pasal ini perbuatan mengeksploitasi warga negara Indonesia akan dapat diancam hukuman pidana sekalipun dilakukan di luar wilayah Indonesia.

19 49 Pada pasal 5 Undang-undang Nomor 21 tahun 2007: Setiap orang yang melakukan pengangkatan anak dengan menjanjikan sesuatu atau memberikan sesuatu dengan maksud untuk dieksploitasi dipidana dengan pidana penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun dan pidana denda paling sedikit Rp ,- (seratus dua puluh juta rupiah) dan paling banyak Rp ,- (Enam ratus juta rupiah) Unsur-unsurnya yang terdapat dalam pasal 5: a. Unsur Subyektif : setiap orang, dengan maksud. b. Unsur Obyektif : pengangkatan anak, menjanjikan sesuatu atau memberi sesuatu, dipenjara paling singkat tiga tahun dan paling lama 15 tahun dan pidana denda paling sedikit seratus dua puluh juta dan paling banyak enam ratus juta rupiah. Pada rumusan pasal ini mengatakan bahwa adanya larangan mengangkat anak dengan maksud untuk dieksploitasi. Karena rumusan pasal ini merupakan rumusan delik formil maka ketika telah dilakukannya perbuatan pengangkatan anak dengan maksud untuk dieksplotasi maka telah dapat dikenakan ancaman pidana bagi siapa yang melakukan perbuatan tersebut tanpa adanya akibat dari perbuatannya. Sehingga ketika seseorang melakukan perbuatan pengangkatan anak dengan maksud untuk memperjual belikan organ tubuh sang anak maka pelaku dapat dikenakan ancaman pidana. Terdapat perbedaan defenisi anak di Indonesia. Menurut Convention on right of the child (Konvensi Hak anak) yang telah diratifikasi oleh Indonesia, yang dimaksud dengan anak dalam konvensi ini adalah: semua orang yang di bawah umur 18 tahun. Kecuali undang-undang menetapkan kedewasaan dicapai lebih

20 50 awal.. menurut Kitab Undang-undang Hukum Pidana anak adalah seseorang yang belum mencapai usia 21 tahun atau belum menikah. Defenisi anak menurut Undang-Undang Nomor 23 Tahun 2002 tentang perlindungan Anak adalah seseorang yang belum berusia 18 tahun dan bahkan masih dalam kandungan. Defenisi anak menurut Undang-Undang Nomor 3 Tahun 1997 tentang Peradilan Anak adalah yang telah mencapai usia 8 tahun akan tetapi belum mencapai 18 tahun. Defenisi anak dalam Undang-Undang Nomor 11 Tahun 2012 Tentang Sistem Peradilan Pidana Anak adalah (dalam hal ini anak yang berkonflik dengan hukum) seseorang yang telah berumur 12 tahun tetapi belum berumur 18 tahun. Pengaturan lain mengenai perdagangan organ tubuh manusia dimuat juga dalam ketentuan Pasal 6 Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007 yaitu : Setiap orang yang melakukan pengiriman anak ke dalam atau ke luar negeri dengan cara apapun yang mengakibatkan anak tersebut tereksploitasi dipidana dengan pidana penjara paling singkat 3 (tiga) tahun dan paling lama 15 (lima belas) tahun dan pidana denda paling sedikit Rp ,-(Seratus dua puluh juta rupiah) dan paling banyak Rp ,-(Enam ratus juta rupiah) Rumusan pasal ini merupakan rumusan delik materil sehingga perbuatan dapat dikenakan ancaman pidana apabila perbuatan tersebut telah mengakibatkan hal yang dilarang dalam pasal tersebut. Dalam pasal ini dikatakan bahwa dilarang mengakibatkan anak tereksploitasi. Ketika suatu perbuatan pengiriman anak keluar negeri atau kedalam negeri mengakibatkan anak tereksploitasi maka pelaku dalam dikenakan ancaman pidana. Bahkan ketika seseorang melakukan perbuatan pengiriman anak tanpa tujuan untuk mengeksploitasi anak namun anak merasa

21 51 tereksplotasi maka pelaku perbuatan pengiriman anak dapat diancam pidana sesuai dengan pasal tersebut. Pasal 7 Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007 berbunyi : (1) Jika tindak pidana sebagaimana dimaksud dalam Pasal 2 ayat (2), Pasal 3, Pasal 4, Pasal 5, dan Pasal 6 mengakibatkan korban menderita luka berat, gangguan jiwa berat, penyakit menular lainnya yang membahayakan jiwanya, kehamilan, atau terganggu atau hilangnya fungsi reproduksinya, maka ancaman pidananya ditambah1/3 (sepertiga) dari ancaman pidana dalam pasal 2 ayat (2), Pasal 3, Pasal 4, Pasal 5 dan Pasal 6 (2) Jika tindak pidana sebagimana dimaksud dalam Pasal 2 ayat (2), Pasal 3, Pasal 4, Pasal 5, dan Pasal 6 mengakibatkan matinya korban, dipidana dengan pidana penjara paling singkat 5 (lima) tahun dan paling lama penjara seumur hidup dan pidana denda paling sedikit Rp ,- (Dua ratus juta rupiah) dan paling banyak Rp ,- (Lima milyar rupiah). Dalam penjelasan mengenai ketentuan Pasal 7 adalah : Ayat (1) Yang dimaksud dengan luka berat dalam ketentuan ini adalah: a. jatuh sakit atau mendapat luka yang tidak memberi harapan akan sembuh sama sekali atau yang menimbulkan bahaya maut; b. tidak mampu terus-menerus untuk menjalankan tugas jabatan atau pekerjaan pencaharian; c. kehilangan salah satu pancaindera; d. mendapat cacat berat; e. menderita sakit lumpuh; f. mengalami gangguan daya pikir atau kejiwaan sekurangkurangnya selama 4 (empat) minggu terus menerus atau 1 (satu) tahun tidak berturut-turut; atau

22 52 g. gugur atau matinya janin dalam kandungan seorang perempuan atau mengakibatkan tidak berfungsinya alat reproduksi. Menurut Jonkers bahwa dasar Umum strafverhogingsgroden, atau dasar pemberatan penambahan pidana umum adalah : Kedudukan sebagai pegawai negeri Unsur-unsur pegawai negeri sebagai berikut : a. Pengangkatan oleh pejabat yang berwenang; b. Memegang suatu jabatan tertentu; c. Melaksanakan sebagian tugas Negara dan badan-badannya; d. Orang yang menerima gaji atau upah dari keuangan Negara atau daerah; yang menerima gaji atau upah dari suatu korporasi yang menerima bantuan dari keuangan Negara atau daerah; yang menerima gaji atau upah dari korporasi lain yang mempergunakan modal atau fasilitas dari Negara atau masyarakat. 2. Residive (pengulangan delik) 3. Semenloop (gabungan atau pembarengan dua atau lebih delik) atau concurus. Pemberatan pidana sebagaimana diungkapkan Jonkers memang tidak dimuat pada rumusan Pasal 7 undang-undang tersebut. Namun dalam rumusan pasal ini memuat ketentuan penambahan hukuman pidananya apabila korban menderita luka berat. Luka berat yang dimaksud sesuai dengan luka berat pada penjelasan pasal 7 (tujuh) undang-undang ini. Pemberatan pidana diberikan dengan 60 Andi Hamzah, Asas-Asas Hukum Pidana di Indonesiadan Perkembangannya, Sofmedia, Jakarta, 2012, hal 324.

23 53 menambah ancaman pidana sepertiga dari ancaman pidana untuk dari ketentuan Pasal 2 ayat 2, Pasal 4, 5, dan Pasal 6. Sedangkan apabila perbuatan pengeksploitasian mengakibatkan korban meninggal dunia maka ancaman hukuman bagi pelaku bertambah menjadi paling singkat 5 tahun dan paling lama penjara seumur hidup. Pengaturan hukum yang mengatur mengenai perdagangan organ tubuh manusia yang diatur di dalam dan diluar kuhp melarang perdagangan organ tubuh manusia. Di dalam kuhp sendiri belum secara jelas melarang adanya perbuatan perdagangan organ tubuh manusia, begitu juga dalam Undang-Undang Nomor 21 Tahun 2007 tentang Pemberantasan Perdagangan Orang yang memasukkan perdagangan organ tubuh kedalam tindakan eksplotasi terhadap orang. Dalam Undang- Undang Nomor 36 Tahun 2009 tentang Kesehatan telah mengatur dengan jelas bahwa organ tubuh manusia dilarang untuk diperdagangkan dalam kondisi apapun juga. Peraturan ini merupakam peraturan yang dengan jelas mengatur larangan untuk memperdagangankan organ tubuh manusia sehingga sangat bagus untuk digunakan untuk menanggulangi perdagangan organ tubuh manusia yang semakin marak. Dalam Undang-Undang Nomor 23 Tahun 2002 juga mengatur secara jelas tentang perdagangan organ tubuh manusia yang korbannya merupakan anak-anak dibawah umur. Tepatnya pada Pasal 47,84, dan pasal 85.